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董事会法律地位与职能完善 　　摘要：董事会的核心职能是监督公司的发展战略的实施，考核并激励高层管理人员。随着市场经济的深入发展，还需要董事会能够判断并控制各类经营风险。在所有权与经营权分离的前提下，公司治理要求保障董事会的独立性地位，保证董事会不被内部人控制；同时，还要防止董事会过多地干预企业的日常经营。法律对于董事、监事、高级管理层的约束规定不能有效解决公司运营中面临的实际问题，如何控制和监督管理人员的行为，成为公司治理的主要课题。 　　关键词：公司治理 董事 高级管理层 约束机制 鼓励机制 　　中图分类号：D922.292 文献标识码：A 　　文章编号：1004-4914（2012）11-061-02 　　公司制企业，是企业制度适应经济发展、社会和技术进步的结果。在最简单的公司制企业中，公司由三类不同的利益主体组成：股东、公司管理者或经营者、劳动者。有限公司制度的优点：一是股东的有限责任，股东的个人财产与企业财产分离，在一定程度上降低和分散了风险；二是公司的稳定性，只要公司经营合理、合法，专业化的企业经营者的加入有利于公司的发展；三是融资便利，有利于吸收社会闲散资金，规模经营具有可能性。现代公司呈现出股权结构分散化、所有权与经营权分离等主要特征，公司在运行中，因为管理者人为因素的影响，可能产生侵害股东权益或其他利益相关人权益的事情。公司治理的主要问题是如何维护投资者的正当权益，保护以股东为主体的各利害相关者的利益。公司治理应当以健全的董事会制度为前提。因委托—代理而产生的公司治理的实质在于股东等治理主体对公司经营者的监督与制衡，以解决因信息的不对称而产生的逆向选择和道德风险问题。 　　一、董事会在公司治理中的地位和作用 　　董事会在公司治理中发挥着根本性作用。法律制度赋予董事对公司的委托托管责任，董事会承担着聘用与解雇高级管理层和监督重大经营决策的责任。{1} 　　围绕着控制和监督经理人员行为以保护股东利益，西方学者对此有三种理解：股东、董事和经理关系论；控制经营管理者论；对经营者激励论。{2}从保护包括股东在内的公司利益相关者利???这一主题，西方学者对公司治理的内涵有四种理解：控制所有者、董事和经理论；利益相关者控制经营管理者论；管理人员对利益相关者责任论；利益相关者相互制衡论。{2} 　　董事会发挥其作用和履行其责任面临着两大障碍。首先是道德风险问题。董事是否有足够动机和动力促进企业价值最大化，因此对董事的激励机制和约束机制的合理设计是董事会正常发挥作用所需解决的紧迫问题。其次是董事会如何获得有效和全面的信息的问题。董事会作出决策的信息来源主要是由管理层提供的，管理层可能会对董事会隐瞒、歪曲和误导信息，也可能诚实提供的信息不是董事会决策所必需的信息，进而影响董事会的有效决策。 　　从公司法的角度明确规定了：董事的谨慎义务和勤勉义务；股东直接诉讼和股东代位诉讼。从理论上来讲，公司治理的目标：股东利益的最大化；保证公司决策的科学化，从而保证公司各方面的利益相关者利益最大化。利益相关者的相互制衡，只是保证公司科学决策的方式和途径。董事会的独立性不断增强，根源于公司外部的压力，特别是来自大投资者的压力。 　　公司法中明确规定公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。公司作为重要的市场主体，对维护市场经济秩序的稳定，社会经济的发展起着不可忽视的作用，公司是以营利为目的的企业法人，追求公司利益最大化，也就使股东利益最大化得到满足。在追求公司利益最大化的同时，也需要考虑到其他相关主体的利益。 　　二、董事会与相关主体的法律关系 　　根据公司的营利性目的和公司应当承担社会责任的性质，公司在运行过程中涉及到的相关主体涉及的范围，包括股东、债权人、雇员、顾客、政府等在内的广大公司利益相关者。这些利益相关者也是因为经营者或董事会的决议或经营行为而影响到自身利益。公司治理要求保证各利害相关者作为平等的权利主体享受平等待遇。 　　股东作为公司的出资人，公司成立后，由全体股东组成股东会，股东会是公司的权力机构，依照公司法行使其职权。为保护股东权益，进行有效的监督，关系到公司的生存与发展相关联的重大事项由股东作出决定。为保证股东大会的权威性、真实性和有效性，公司应鼓励股东参加股东大会，并为此提供便利的条件。 　　其他主体，我们可以称之为股东之外的相关利益者。所谓企业的非股东利益相关者，为企业的利益相关者之构成部分，系指在股东之外，受企业决策与行为现实的和潜在的、直接的和间接的影响的一切人。{3}所谓的公司利害关系人就是对企业产生影响的、或者受企业行为影响的任何团体和个人。{4}由于公司是一种社会存在，它的存在、经营和发展必然会受到各种社会力量（包括股东、债权人、职工、政