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独立董事制度冷思考 　　摘要：独立董事制度产生于美国，目前被许多国家所效仿，我国也实行了独立董事制度。但是由于种种原因，独立董事制度在我国的实际运行中出现了诸多问题，效果并不理想。但是我们不能因噎废食，应当结合我国的具体环境，再借鉴西方国家管理经验,进一步完善独立董事制度，使其发挥应有的积极作用。 　　关键词：独立董事制度；独立性；监事会 　　独立董事制度首创于20世纪70年代的美国，随后为英国所引进，在公司治理上取得了巨大的成效。20世纪90年代以后，许多国家包括一些实行公司二元制的大陆法系国家如日本、韩国等，也纷纷效仿。独立董事制度作为英美公司治理结构中的制度创新成果，俨然已成为全球学习的“典范”，甚至可以说已成为一种国际潮流①。我国也实行了独立董事制度，然而实际效果却并不乐观，从而引起了诸多质疑。笔者接下来要对该项制度略作分析。 　　一、建立独立董事制度的背景分析 　　独立董事制度在不同的国家有不同的产生背景，而在不同的背景下又具有不同的机制和作用。 　　西方经济发达国家的公司治理结构模式主要有两种：一为英美法系模式，一为欧洲大陆法系模式。美英等国推行独立董事制度的背景是“以一元制”为特征的公司董事会制度。“在一元制”的公司治理结构中，公司只设董事会，不设监事会。董事会是公司最高决策机构，同时又负责对公司的经营者（经理层）实施监控。由于在公司没有设置专门的监督机构，因而主要依靠外部聘请独立董事对公司管理层进行监督②。与此德日法等国推行独立董事制度的背景则是以“二元模式”为特征的公司治理结构，即公司机构中董事会与监事会并存。 　　我国采用的是“二元制”的公司组织结构模式，在公司股东大会下同时设立了董事会和监事会，这就不同于英美法系国家。然而我国公司在设置董事会与监事会的背景下，又推行独立董事制度来加强对公司经营者的监督，这样就造成了监事会与独立董事的监督职能重复交叉，甚至引起公司组织功能的紊乱或削弱。 　　二、我国独立董事制度在实践中面临的困境 　　（一）独立董事的独立性难以保障 　??1.从中国传统文化的角度进行分析 　　中国是一个人情社会，儒家文化对中国传统文化有非常深刻的影响。儒家文化讲求“以和为贵”、“兼收并蓄”，这一点对中国的商业文化产生了极大的影响。独立董事在其实际工作中，难免不受到这些因素的影响，并且逐渐被其同化，而逐渐丧失其独立性。 　　2.从独立董事的提名、选举、聘任和任期的角度进行分析 　　从公司法和证监会相关规定可以看出，由于股份公司通行的“资本多数决”的原则，因此股东大会不大可能选举产生真正代表中小股东利益的独立董事；再者，我国公司的独立董事任期过长，难免与公司管理层与决策层形成亲密的伙伴关系，甚至有可能出现同流合污的情形。 　　（二）独立董事制度的制衡性难以实现 　　我们可以把公司视为一个小型的国家，公司的治理模式就类似于国家的宪政结构。三权分立的模式实质上就是一个对抗式的模式，各方实力基本上势均力敌，故才能保证公司治理结构的一个平衡与稳定。 　　在我国，“一股独大”是当前股权构成的基本状况，这种情形在国有企业尤为突出。我国进入全球500强的公司基本上都是大型国有企业，国有股份占绝对优势，在此类情形下，独立董事如何发挥其自身作用，尚是一个难题。 　　（三）我国尚不具备充足的独立董事资源 　　我国目前独立董事制度人才市场还没有建立起来，上市公司目前聘请的独立董事往往都是一些学者教授，学术气息浓厚，难以明了商场中的尔虞我诈，并且欠缺公司治理的实践经验，故难以发挥监督作用。再者，很多独立董事往往身兼多职，疲于奔命，有时就仅凭看几个小时的资料就上董事会发表意见，久而久之就成了花瓶董事。 　　（四）我国尚不具备独立董事制度所要求的配套制度 　　独立董事制度的正常健康运行，也有赖于其他一系列辅助性、配套性的规定和制度，比如西方的独立董事保险制度以及提名、组成薪酬和绩效考核委员会的人选等诸多制度设计。而我国目前在这一方面还很欠缺，从而使得独立董事制度孤立运行，不能够发挥有效作用。 　　（五）独立董事与监事会的职权冲突 　　两者权利交叉之处主要表现在：（1）二者都把对公司财务的检查监督作为核心内容；（2）二者都有监督董事、经理违法行为的权利；（3）二者都有权提议召开临时股东大会③。两种监督权，哪一个起决定作用，法律尚无明确界定。 　　三、借鉴西方国家管理经验,进一步完善中国独立董事制度 　　尽管独立董事制度目前在我国运行的效果不够理想，但作为一次有益的探索，我们不能因噎废食。并且，中国的上市公司正在努力的走出国门与西方国家的上市公司开展越来越多的业务合作，实行独立董事制度也是与国际潮流相接轨的必然要求。 　　因此，在这个问题上，我们应当结合我国的具体环境，再借鉴