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胎儿民事权利能力探讨 　　中图分类号：D9 文献标识码：A 文章编号：1007-0745（2013）08-0236-01 　　摘要：出生以前的胎儿，是早期的人，是人发展的必然阶段。因此，各国为了保护将来出生的人，都不同程度对胎儿的利益进行了保护。本文共分为四个部分，从胎儿民事权利能力的一般理论出发，针对世界现存的三种胎儿权利能力学说的讨论，结合大陆法系和英美法系的立法理论，明确我国关于胎儿民事权利能力说的不足，最终确定使用特殊民事权利能力说，对我国立法提出完善建议。 　　关键词：胎儿 权利能力 特殊民事权利能力 　　一、民事权利能力与胎儿民事权利能力的一般理论 　　（一）民事权利能力及胎儿民事权利能力的界定 　　民事权利能力制度起源于罗马法上的人格制度。权利能力之概念，为学者Franzvon Zeiller所起草的《奥地利民法典》中第一次在立法上使用。民事权利能力，又称法律人格，是指据以充当民事主体，享有民事权利和承担民事义务的法律地位或法律资格。①胎儿民事权利能力顾名思义就是胎儿据以充当民事主体，享有民事权利的法律地位或法律资格。根据各国现行法律的规定普遍认为胎儿民事权利能力不包括胎儿承担民事义务的法律资格。 　　（二）胎儿民事权利能力理论分类探讨 　　1.完全权利能力说 　　所谓完全权利能力说，该说以活着出生为条件，承认胎儿具有完全的权利能力，从而对其进行全面的民法保护。如我国有学者主张：“胎儿作为不同于母体的生命体，已经具有了自然人的要素”。②采取此种学说的国家有德国等国。 　　2.特殊权利能力说 　　该说认为胎儿并非自然人，并不具有社会性，胎儿不具有一般性的权利能力，也不存在一般性的胎儿利益需要保护。仅以活体出生为条件，部分承认胎儿的权利能力，仅在特殊利益事项如遗产继承、接受赠与、侵权损害等方面赋予胎儿民事权利能力，对胎儿利益进行保护。法国、日本等国家民法采用这种主义。 　　3.权利能力否定说 　　权利能力否定说认为，胎儿尚未出生，不是民事主体，因此不具有权利能力，对胎儿的利益无需保护。否认胎儿的权利能力即否认其权利存在的基础，从而采取???对的不保护的态度。 　　二、我国对胎儿权利保护的规定及国外胎儿权利能力发展现状 　　（一）我国法律对胎儿权利保护的总括规定 　　我国《民法通则》对胎儿的保护未做规定。我国《继承法》第二十八条规定：“遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时为死体的，保留的遗产份额按法定继承办理”。最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见》第四十五条规定：“应当为胎儿保留的遗产份额没有保留的，应从继承人所继承的遗产中扣回。为胎儿保留的遗产份额，如胎儿出生后死亡的，有其继承人继承；如胎儿出生时是死体的，由被继承人的继承人继承”。这两条规定为我国民法有关胎儿利益保护的全部规定。 　　（二）国外胎儿权利能力发展现状 　　现代各国大多从法律上对胎儿利益予以保护，在一定程度上赋予胎儿民事权利能力。 　　1.大陆法系国家关于胎儿民事权利能力保护的现状（以德国法为例） 　　德国确立了胎儿具有民事权利能力的制度。德国法认为，在特定的情况下，即使是尚未出生的胎儿，也视为享有民事权利能力即采用特殊民事权利能力说。例如，《民法典》第一八九三条第二款规定胎儿可以取得继承遗产的权利。另外，胎儿还可以从法院那里得到进一步的保护。可见，德国也在一定程度上保护胎儿的民事权利能力。 　　2.英美法系国家关于胎儿民事权利能力的保护现状（以美国法为例） 　　自十九世纪以来美国发生过很多关于侵犯胎儿权益的案件，但是当时受诉法院都采取了否定原告诉讼请求的做法，到了二十世纪中叶以来，鉴于美国学者的批评，法院开始转变态度，陆续废弃先例，认为胎儿出生为活产者，就其出生前所受侵害而生之结果，得请求损害赔偿。说明美国也开始放弃以前的一味否定胎儿民事权利能力的做法，从法律上赋予了胎儿诉讼权利。 　　三、我国胎儿权利能力的完善 　　（一）确定胎儿人权主体理论的地位 　　在司法实践中，侵害胎儿生命和健康权益的案件经常发生，随着我国经济发展和人口老龄化问题的严重，以及优生优育的道德原则和社会观念越来越受到人们的重视和倡导。在我国胎儿利益的法律保护问题已经成为现实社会生活极为迫切的需要，这需要中国走在世界的前列，承认胎儿的人权主体的地位，给予胎儿合乎人权标准的保护。 　　（二）确定立法采用特殊权利能力说 　　正如上文所言，我国关于胎儿利益的保护采用绝对立法主义的立法例，除了继承法在继承法律关系中明确规定胎儿利益保护外，我国在胎儿其他利益保护问题上并未做明确规定。赋予胎儿民事权利能力，符合民事主体制度的发展趋势，考察民事主体的发展进程，学者都称其为从“人可非人”到“非人可人”的历史变迁过程。非自然人实体