公平的死亡(修改版).docVIP

公平的死亡 ——关于我国《殡葬管理条例》优点和缺陷的思考及《江苏省殡葬管理办法》与国家条款冲突、矛盾的讨论 北京大学09级法学院·哲学系 韦龙杰 学号电话邮箱：jsdfwlj@163.com 内容概要 中国的传统文化灿烂辉煌，在当今法律规章中也有很多体现，譬如《婚姻法》、《继承法》等等。然而，笔者却将兴趣转向和我国丧葬文化相关的《中华人民共和国殡葬管理条例》（以下简称《殡葬管理条例》），《殡葬管理条例是为了加强殡葬管理，推进殡葬改革，促进社会主义精神文明建设，制定的条例。于1997年7月11日国务院第60次常务会议通过，1997年7月21日国务院令第225号发布。殡葬管理条例2010年国务院一档立法计划退为二档后,今年又再退为三档。这意味着所涉殡葬问题因争议太大已明显放缓修订进程。是人类自然的淘汰，是对死者遗体进行处理的文明形式，是社会发展的产物，也是文化传统的组成部分。凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民。中华人民共和国公民在法律面前一律平等。国家尊重和保障人权。任何公民享有宪法和法律规定的权利，同时必须履行宪法和法律规定的义务。第三十四条中华人民共和国年满十八周岁的公民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限，都有选举权和被选举权；但是依照法律被剥夺政治权利的人除外。未经批准，擅自兴建殡葬设施的，由民政部门会同建设、土地行政管理部门予以取缔，责令恢复原状，没收违法所得，可以并处违法所得1倍以上3倍以下的罚款。第七十四条违反本法规定，占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖砂、采石、采矿、取土等，破坏种植条件的，或者因开发土地造成土地荒漠化、盐渍化的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正或者治理，可以并处罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。,擅自兴建殡葬设施”为由，会同有关部门予以取缔，责令恢复原状, 可做出没收非法所得的行政处罚决定，但不能并处罚款；其原因就在于兴建殡葬设施的行为，国土资源部门已经做出了“罚款”的行政处罚，根据前述分析，包括民政部门在内的任何其他部门都不能再对其兴建殡葬设施的行为做出罚款的处罚决定。根据《殡葬管理条例》第十八条的规定，民政部门必须会同有关部门做出行政处理决定，而不能单独做出行政处理决定。“取缔”与“责令恢复原状”都是行政强制行为，不是行政处罚，所以不存在重复处罚的问题，可根据需要灵活适用。“没收非法所得”这一行政处罚方式未曾用过，因此民政部门会同有关部门进行处理时，可根据违法事实、情由而考虑是否适用。 （三）《殡葬管理条例》中涉及墓地使用期限的内容存在问题 该问题非常棘手，笔者至今未能找出较为合理之方法解决。《殡葬管理条例》第十一条规定：“严格限制公墓墓穴占有面积和使用年限。按照规划允许土葬或者允许埋葬骨灰的，埋葬遗体或者埋葬骨灰的墓穴占地面积和使用年限，由省、自治区、直辖市人民政府按照节约土地、不占耕地的原则规定。”这里国务院将墓地使用年限的规定权踢给了各省、自治区和直辖市，笔者认为这并不是国家权力的下移，而是将这块极为烫手的山芋塞给了省级政府。因为在墓穴使用年限的问题上存在一个巨大的矛盾：在公民的潜意识里，买墓就是购买墓地的所有权，但是国家却回应公民购买的是墓地的使用权，这和中国传统的思维和民俗有着非常尖锐的矛盾；其次，公民的墓地使用年限到期后，是不是政府就可以随意处理已故公民、无亲属认领的骨灰；再次，如果墓地使用年限到期后，该地区要被政府征用，是不是已故公民的亲属只能够将墓地搬迁而无半点权利争取的余地；最后，既然购买的是墓地使用权，为何价格如此昂贵且还要缴纳高昂管理费？这些都是非常棘手的问题。 对于购买墓地转移的是所有权还是使用权的问题，笔者倾向于墓地所有权，即墓地私有，然而根据我国“土地公有”的原则该观点显然会被否定，这也成为笔者难以解决的难题，墓地如果公有化，那么人们上坟祭拜祖先的传统文化就有可能会受到影响，公民的这一权利将有可能被剥夺；对于墓地使用年限到期后无人认领的骨灰，国家也不应该随意处理，笔者倾向于将其裸埋（即不用任何容器盛装直接埋于土中）于城市防护林中，让树木成为其新的墓碑，这样不仅节约土地，也是对死者的尊重，更有助于绿化环境；对于不同意搬迁墓地的公民亲属，政府应该以做思想工作为主，而不能随意破坏死者的坟墓，更不能以威逼利诱的方式进行欺骗，并且政府应对搬迁所产生的费用予以补偿；对于高价管理费的问题，笔者认为对于墓地管理费的价格应举行听证会，在多方面听取公民意见后再决定价格。笔者甚至思考是否可以将殡葬作为一种国家福利（因为每个人一生只能享受一次，这对于每个人都是公平的），国家免费提供火葬和墓地，但墓地管理费等必要费用可以收取，在一定的时间后，无人认领的骨灰将进行裸