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非法集资构成要件分析 　　摘 要 本文简要介绍了非法集资性质、特征、构成要件，案件处理上存在的问题和困难，并阐述了非法集资的危害，对非法集资提出了其解决的对策和建议。 　　关键词 非法集资 危害 　　中图分类号：D924.3 文献标识码：A 　　融资渠道狭窄、投资途径单一，严格的金融监管环境，投机主义的泛滥盛行等等，共同促成了我国非法集资活动的高发与频发。全国各地（特别是民间融资较为活跃地区）不断爆出非法集资金额动辄几十亿甚至上百亿的大案要案。为了有效预防、应对非法集资犯罪活动，妥善处理非法集资所引发的各种社会问题，2006年5月，国务院研究决定建立处置非法集资部际联席会议工作机制。最初，处置非法集资部际联席会议由高法院、高检院、发展改革委、公安部、监察部和银监会等18个部门和单位组成，截止2010年，处置非法集资部际联席会议成员单位增加到31个。处置非法集资部际联席会议的成立体现了我国政府对非法集资问题的高度重视。2013年4月26日，国务院新闻办公室举行新闻发布会，介绍防范打击非法集资有关工作情况，最高人民法院刑二庭副庭长苗有水在该次发布会上说，2011年1月以来，全国法院共受理非法集资犯罪案件4293件，结案3552件，结案的3552件中对4170名犯罪分子判处了刑罚，其中判处重刑的犯罪分子共有1449人。从这一统计数字可以看出，司法机关正加大对非法集资活动的打击力度。 　　非法集资涉及范围广，危害性大，受关注度高，社会各界对非法集资案件审理的公正性较为敏感。为了有效解决非法集资司法认定中存在的诸多难点问题，统一司法裁判尺度，最高人民法院于2010年11月22日公布了《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称：非法集资解释）。目前，该司法解释已经成为司法机关处理非法集资案件的最主要的法律依据。本文以该司法解释为基础，结合最高人民法院刑二庭刘为波法官的相关论述，着重对非法集资的构成要件进行梳理。 　　依据最高人民法院《非法集资解释》第一条的规定，通常认为非法集资具有“四性”，即非法性、公开性、利诱性、社会性，这四项特征被认为是非法集资行为的构成要件。 　　1非法性 　　根据最高人民法院《非法集资解释》的规定，非法集资的非法性是指“未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金”。 　　1.1未经有关部门依法批准 　　我国现行法律法规对金融机构、公司、企业或个人的融资活动有着严格的程序性或实体性规定，这些规定庞杂凌乱，散见于法律、行政法规、部门规章之中。具体而言，规制金融机构、公司、企业及个人集资行为的法律法规主要有《商业银行法》《保险法》《信托法》《证券投资基金法》《公司法》《证券法》《企业债券管理条例》《首次公开发行股票并上市管理办法》《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》《非上市公众公司监督管理办法》《公司债券发行试点办法》《短期融资券管理办法》《上市公司证券发行管理办法》《信托公司管理办法》《信托公司净资本管理办法》《信托公司集合资金信托计划管理办法》等。上述法律法规详细规定了金融机构、公司、企业及个人募集资金的条件、审批机关及审批程序等。 　　司法实践中，违反前述金融法律法规的规定，未经有关部门批准，吸收资金的情况主要有：（1）未经批准成立商业银行或其他金融机构，进而吸收社会资金；（2）金融机构虽已经依法批准，但其实施的具体吸收资金业务未经批准或者采取的手段违法；（3）公司、企业未经批准而通过发行股票、债券等手段吸收资金；（4）公司、企业虽经批准发行股票、债券，但在报批过程中采用了欺诈手段，如在招股说明书、债券募集办法中弄虚作假；或者虽经批准，但违反批准内容进行集资；（5）公司或公司股东未经批准通过向社会公众转让股权的方式吸收资金；（6）个人向不特定的社会公众吸收资金。 　　1.2借用合法经营的形式 　　在司法实践中，因采用前述依法应当报请有关部门批准的方式进行集资的风险及操作难度较大，非法集资者往往借用合法经营的形式掩盖非法集资的实质。最高人民法院刑二庭刘为波先生认为：“借用合法经营的形式吸收资金”的具体表现形式多种多样，实践中应当注意结合《非法集资解释》第二条以及中国人民银行《关于进一步打击非法集资等活动的通知》等关于非法集资行为方式的规定，根据非法集资的行为实质进行具体认定。 　　《非法集资解释》第二条列举的涉嫌非法集资的行为方式有：（1）不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的，以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的；（2）以转让林权并代为管护等方式非法吸收资金的；（3）以代种植（养殖）、租种植（养殖）、联合种植（养殖）等方式非法吸收资金的；（4）不具有销售商品、提供服务的真实内容或者不以销售商品、提供服务为主要目的，以商品回购、寄存代