物权变动规范模式分析框架重构.docxVIP

HYPERLINK / 赢了网 HYPERLINK HYPERLINK / 法律咨询遇到物权纠纷问题？赢了网律师为你免费解惑！访问 HYPERLINK 物权变动规范模式分析框架的重构　　一、传统分析框架的缺陷　　关于物权变动 的规范模式，现有的物权法著作尤其是教科书通常将其划分为三种：意思主义、债权形式主义、物权形式主义。意思主义，也称债权意思主义，法国主义，是指物权变动只需当事人作出买卖、赠与等意思表示即可生效，交付与登记不是物权变动的生效要件。债权形式主义，也称奥地利主义，是指物权因法律行为而变动，除有债权合意之外，还必须履行登记或交付，才可生效。物权形式主义，又称德国主义，是指物权因法律行为而变动，需要有独立于债权合意的物权变动意思表示，并且履行登记或交付，债权合意是否成立、有效不影响物权变动法律效果的发生。当然，也有的著作采用两分法，将物权变动规范模式划分为意思主义与形式主义，具体言之，又有若干种不同的观点：第一种观点认为，意思主义包括债权意思主义与债权形式主义，形式主义专指物权形式主义; 第二种观点认为，意思主义是指物权变动只要有当事人的意思表示即可生效，形式主义是指除了意思表示之外，还要有一定的形式(如登记)才能发生物权变动; 第三种观点认为，意思主义是指债权意思主义，形式主义包括债权形式主义与物权形式主义 。　　事实上，关于物权变动规范模式的两分法与三分法并无本质的不同，二者都可以称之为传统的分析框架。尽管学者们已经习惯于使用此种分析框架，但它却存在比较明显的缺陷，分述如下：　　首先，传统的分析框架不够精密，有些国家的规范模式不易归类。　　最典型的是《瑞士民法典》中的物权变动规范模式，通说认为，该模式属于债权形式主义， 但事实却并非如此简单。按照《瑞士民法典》第714条第1款的规定，动产所有权的移转应当将该动产交付给取得人，将此解释为债权形式主义，没有太大的疑义。然而，对于不动产物权变动的规范模式，瑞士民法学界却曾经存在很大争论。《瑞士民法典》第656条第1款规定：“取得土地所有权，须在不动产登记簿登记。”第963条第1款规定：“所处分的不动产登记，须依不动产所有人的书面声明作成。”该款所谓的“书面声明”究竟指的是什么，学者见解不一。曾经参与《瑞士民法典》起草的民法学家卡尔·维兰德(Carl Wieland)将其解释为登记承诺，即移转所有权的意思表示。与此不同，有的学者将其解释为登记申请，不具有实体意义。 目前，瑞士民法学界的通说认为，所谓的“书面声明”在性质上属于单方物权行为。 易言之，在不动产物权变动领域，瑞士民法承认物权行为的独立性。按照《瑞士民法典》第965条与第974条的规定，不动产物权变动的生效还要求存在有效的原因行为，否则即构成不正当的登记(错误登记)。由此可见，《瑞士民法典》中的物权变动规范模式是：　　不动产物权变动=原因行为(债权行为)+物权行为(登记承诺)+登记　　动产物权变动=原因行为(债权行为)+交付　　在传统的分析框架中，这样的规范模式很难定位。 它不是纯粹的物权形式主义，因为在物权形式主义的模式下，物权变动效果的发生不需要有效的债权行为，而《瑞士民法典》中的物权变动要求存在有效的债权行为。它也不是纯粹的债权形式主义，因为债权形式主义不需要独立的物权行为，而《瑞士民法典》却要求不动产物权变动以物权行为(登记承诺)作为生效要件之一。它更不是债权意思主义，完全不符合其特征。按照传统的分析框架，充其量只能说它是债权形式主义与物权形式主义的混合与折衷。所谓“混合”是指，就不动产物权变动而言，《瑞士民法典》把债权形式主义的要素(债权行为+登记)与物权形式主义的要素(物权行为+登记)结合起来，对于物权变动的要求比这两种模式更为严格。所谓“折衷”是指，《瑞士民法典》区分动产与不动产，采用不同的变动模式：动产物权变动采用债权形式主义，不动产物权变动采用债权形式主义与物权形式主义的混合。显然，这样的定位很不清晰，两种模式的折衷与混合交织在一起，其原因主要在于传统的分析框架过于粗糙，无法确切地表征《瑞士民法典》中的物权变动规范模式。　　其次，传统分析框架使用的术语比较模糊，不能准确地揭示各种规范模式的内涵。　　意思主义中的“意思”与形式主义中的“形式”究竟指的是什么，学者们的理解存在一定的分歧。有的学者认为，意思主义中的“意思”指的是债权意思，形式主义中的“形式”指的是物权行为。 有的学者认为，“意思”指的是债权意思，“形式”指的是物权合意加上登记或交付。 还有的学者认为，“意思”既可以指债权意思，也可以指物权意思，“形式”指的是登记或交付。