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公司控制人责任思考 　　[摘 要]公司控制人掌握着公司的经营方针、财务管理、人事管理等方面的决策权，防止权利的滥用，就必须建立责任体系。本文从控制人的概念入手，阐述了责任和义务的具体内容，提出了责任体系的建立的具体办法。 　　[关键词] 公司 控制人 责任 　　一个国家或地区的资本市场，对以小股东为代表的投资者的权益保护得越好，其市场效率就越高，市场发展就越健康。广大小股东的投资是公司资本最重要和本质的来源，没有小股东的信任，整个社会的经济投资和发展都会受到削弱，这是现代各国法律的共识，我国的公司立法上对小股东利益的保护是很不完备的。为了保护中小投资者的利益，确保市场的活力和健康发展，必须尽快采取有效对策，修改公司法。其中存在的主要的一个矛盾就是公司控制人与小股东的利益均衡问题，公司控制人由于其在公司发展上的优势地位，对公司内部其他股东是负有特别的义务和责任的。 　　一、公司控制人的概念 　　美国公司及证券法上的“控制”可分为两种形态：一是“绝对的或完全的控制”；二是“实质上的控制”，前者的本质是持有多数股权，即超过50%的股权来实现控制；后者的这种控制往往是通过“管理层控制”实现的。“实际的控制”指少数股股东有足够的能力可以说服足够数量的其他股东与他共同投票来选举或罢免董事。但控制毕竟只是最终的结果，那么如何达到这种状态呢？主要是拥有控制能力和控制权力的主体通过实施某些行为最终使控制得以实现。现代公司的控制权主要掌握在两种人手中，一种是掌握在不持有公司的股份或者仅持有微不足道的股份的公司管理层手中；另一种是掌握在作为控股股东的控制公司手中。本文中所作的讨论是针对后一种情况进行的，控制人就是行使实际控制权力的人，它可以是一个人，也可以是一群人。控制股东如果利用自己的股权控制、支配公司，损害公司其他股东利益的行为，实际上是典型的权力滥用。恶意的权利行使即为权利的滥用。当然，掌握控制权的控制股东并不必然滥用其控制地位所带来的控制权力，但实践中这种权力滥用的情况是十分严重的。 　　二、公司控制人责任和义务的承担 　　公司控制股东与小股东拥有共同利益，只有平衡和处理好两者之间的关系，群策群力，公司才能和谐有序地运行和发展。所以，控制人应对公司和少数股东负有义务和责任是十分必要的。 　　1．注意义务 　　所谓控制股东的注意义务，指控制股东在处理公司事务时，应尽如同一个谨慎的人处于同等地位与情形下对其所经营的事项给予的注意一样的谨慎义务。《公司法》上并没有对控制股东的义务进行特别的、明确的规定，一般控制股东直接或间接向董事会委托或选派董事，以便对公司的经营活动施加影响。《公司法》第63条规定，董事执行公司职务时，违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。这里虽然没有对董事注意义务提出明确的标准，但可以看出，首先，对于法律、行政法规或者公司章程的规定的遵守，是董事注意义务的最基本和首要的条件；其次，违反注意义务是董事在执行公司职务的过程中的过错行为。董事应该具备处理公司事务的专业知识、专业技能和专业经验，如果其自身不具备这些素质，就不应担当这个职责，而且还不向其他专业人士寻求帮助的话，当然要对公司因为自己的行为所遭受的损害承担赔偿责任。 　　2.忠实义务 　　在现代公司里，控制人主要是指控制股东，公司的控制股东往往出于自身利益的考虑而牺牲或侵害小股东的利益，因而通过规定控制股东的忠实义务来保护小股东的利益，在各国法律上已经形成了共识。但对于控制股东的忠实义务的产生情况却有不同看法。 　　忠实义务就是不能利用自身的权力而损害其他股东和债权人的利益，自己从中牟利。一般认为，忠实义务产生于控制股东独立控制公司的义务经营的情况下，仅仅持有多数股权而不对公司业务进行经营控制并不产生忠实义务。大股东拥有控制公司经营的实力，当大股东行使其控制权时，大股东就应对小股东负忠实义务。只要有控制的事实，那么不管所使用的方法是什么，都产生忠实义务。忠实义务的产生的深层原因是股东之间的特定关系，通过出资创办公司的股东走到一起来最根本的目的是通过经营共享利润。如果允许大股东利用优势地位损害小股东的利益，则损害了股东们设立公司的初衷，而如果法律对此不加以制止或救济，则会损害公司成立的根本和基础。作者个人同意这种观点。因为只要控制关系和控制权力存在，小股东的利益就处于一种可能被出卖和牺牲的状态下，这种现象在中国已经层出不穷了。 　　三、控制人责任体系的建立 　　上面讨论了控制股东应负的注意义务和忠实义务，为控制股东特设的义务实际上就是防止控制股东滥用其股东权，凡是滥用控制股东权的行为即构成对控制股东义务的违反。控制人对公司和其他股东注意义务和忠实义务的违反需承担责任。 　　第一，控制人对注意义务的违反主要从其