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商业贿赂犯罪罪数问题浅析 　　摘 要：当前商业贿赂已成为商业活动的一种潜规则，严重影响了社会主义市场经济公平竞争的秩序。商业贿赂虽然发生在经营者的交易活动中，但与政府机关及其工作人员滥用职权、以权谋私确有着密切的关系。国家工作人员在商业活动中收受他人财物又实施为他人谋取不正当利益的渎职行为，当其行为同时达到受贿罪和渎职罪的立案标准时，依据现在的通论，对于此类犯罪就要从一重罪论处。但笔者认为，商业贿赂案件中，在受贿行为和渎职行为均达到立案标准的情况下，应实行数罪并罚。本文从商业贿赂中的受贿行为和渎职行为的关系入手，首先阐明这两种行为属于牵连关系，然后从犯罪构成理论、行为所侵犯的法益数论述牵连犯为实质的数罪，对牵连犯实行数罪并罚符合罪刑相适应的刑法基本原则，也有利于实现刑罚的目的，在司法实践中也具有可操作性，而且对商业贿赂中的受贿行为和渎职行为实行数罪并罚符合我国现行刑法的立法原义。从国外对于牵连犯处罚的立法趋势上来看，对牵连犯实行数罪并罚也是大势所趋。因此，应及早出台司法解释，明确对商业贿赂中的受贿行为和渎职行为实行数罪并罚。 　　关键词：商业贿赂；犯罪；罪数 　　 　　所谓罪数，就是犯罪的单复或个数。罪数问题是犯罪论的基本问题之一，也是我国刑法理论界和实务界关注和重视的问题。学者们在对传统刑法罪数理论进行深入研究的同时，还针对立法规定和司法实践中的一些具体问题，进行了理论抽象和概括，提出了一些新型罪数形态，并对一些罪数形态处置原则的科学性、合理性进行了充分的反思、审视和论证。[1]而本文所说的商业贿赂的罪数问题就是研究商业贿赂罪在实质上与形式上、实质上与法律上、实质上与处理上的犯罪个数与法律适用的问题。明确了商业贿赂犯罪中的罪数问题，就能更利于司法实践中的操作。 　　 　　一、商业贿赂犯罪中的受贿行为和渎职行为的关系 　　当前商业贿赂已成为商业活动的一种潜规则，成了经济生活中的一颗毒瘤，严重影响了社会主义市场经济公平竞争的秩序。商业贿赂虽然发生在经营者的交易活动中，但在现实经济生活中，商业贿赂与政府机关及其工作人员滥用职权、以权谋私等渎职行为，有着密不可分的联系。国家工作人员在商业活动中收受他人贿赂甚至索取贿赂，以此作为交换条件，又利用职务便利为他人谋取违背自己职责要求的利益，当其行为同时达到受贿罪和渎职罪的立案标准时，对其应依何种罪数来认定处罚，是司法部门办理此类案件中经常会遇到的带有普遍性的问题。关于此问题，理论上也存有广泛争议，要想正确认定商业贿赂犯罪中的罪数问题，就要确定受贿和渎职行为之间是何种关系。目前主要存在以下三种观点： 　　第一，想象竞合犯论，即谋取利益的行为和受财行为共同结合为一个受贿行为，如果其中的谋利行为触犯了其他罪名，属于一个行为触犯数个罪名的情况，构成想象竞合犯，应择一重罪处罚。 　　第二，法条竞合犯论，即国家工作人员在受贿的过程中，其谋利行为又构成其他犯罪。就总体而言，都属于一个犯罪行为同时触犯数个法条，是法条竞合的一种，对这种情况也应从一重罪处罚。 　　第三，牵连犯论，所谓牵连犯，就是指以实施某一犯罪为目的，但其方法行为或结果行为又触犯其他罪名的情况。它具有三个方面的要件：第一，行为人必须实施两个以上的故意行为；第二，两个以上的行为必须触犯不同的罪名；第三，两个以上的行为之间必须具有牵连关系。笔者认为受贿罪中受贿和渎职行为(即违背职责为他人谋取利益的行为)之间属于牵连关系，而非想象竞合和法条竞合。因为受贿和渎职行为所具有的以下两种情形均属于牵连关系： 　　第一种情形为“索贿行为”+“为他人谋取利益的行为”。在这种情况下，因为刑法第385条明确规定，“为他人谋取利益的行为”并不是此种情况下受贿罪的客观行为表现，可以说此时受贿罪的客观行为表现为单一的索贿行为。先索贿，然后再为他人谋取利益的，“索贿行为”与“为他人谋取利益的行为”属于原因行为和结果行为的牵连关系，也可以视为目的行为(索贿)与手段行为(为他人谋取利益)的牵连关系。而先为他人谋取利益行为之后，再索贿的，前行为(为他人谋取利益的行为)构成一罪(比如放纵制售伪劣商品犯罪行为罪)，由于为他人谋取了利益，所以要向他人索取财物。前行为与后行为可视为牵连犯中的原因行为与结果行为的牵连。当然也可视为正是为了向他人索贿，才先“为他人谋取利益”，这样一来，手段行为是“为他人谋取利益”，目的行为是“向他人索取贿赂”。这正是牵连关系中手段行为和目的行为的牵连。这种情况下，“索贿行为”和“为他人谋取利益的行为”属于两个客观行为，主观故意内容也不相同。总之，在贿赂犯罪中的“索贿行为”+“为他人谋取利益的行为”的情况下，两种犯罪行为属于典型的牵连犯。 　　第二种情形为“受贿行为”+“为他人谋取利益的行为”。由于“为他人谋取利益的行为”属于受贿