外资并购中法律概念分析.docVIP

外资并购中法律概念分析 　　摘要:近十年来,随着我国经济的快速发展,在我国境内的跨国并购活动日益活跃,企业的并购行为尤其是外资并购,看似正常的市场交易行为,但如果不加以有效的监管与控制,往往容易形成行业垄断,阻碍经济的有序、健康发展。在这种情况下,不管是我国国内的企业走出国门去并购他国企业,还是外国企业到我国进行并购活动,都迫切需要我们研究国外和国际的各种相关法律制度和案例,对我国国内的相应制度的建设和完善提出有益意见,以有效的预防与杜绝市场经济中的行业垄断,促进经济的有序发展。而对国外法律制度的研究前提是明确外资并购在我国法律环境中的明确含义,所以,本文将视角重点放在了在我国境内的有关外资并购的概念分析上。 　　关键词:外资并购 外国投资者 外资企业 　　 　　一、绪论 　　从2002年以来,中国在不断吸引着越来越多的外资进入。据统计,截至2009年3月底,外商在华投资额累计已超过1万亿美元。即使去年由于受全球金融危机影响,全球跨国投资呈现比较大幅度的下降,下降幅度达到40%。而中国在如此严峻的形势下,2009年全年只有2.6%的下滑,这也显示出中国对外资的吸引力。同时,根据联合国贸发会议公布的统计数字,中国吸收外资已连续17年位于发展中国家首位,外资已成为中国经济发展的重要动力,中国则成为吸引国际投资的热土。尽管其中外资流入方式仍以新建投资为主,但并购所占比重提高的趋势明显。其中又以收购方式为主,并且逐渐在从合作合资方式更多向独资经营为主。 　　二、外资并购概念 　　外资并购是国外资本对外扩张的需要,是国际投资的形式之一。在我国境内外资并购按我国法律包括了两种情况:股权并购和资产并购,前者是指外国投资者购买境内非外商投资企业(以下称境内公司)股东的股权或认购境内公司增资,使该境内公司变更设立为外商投资企业。例如,江铃汽车有限公司与福特汽车有限公司签署了江铃B股ADS认股协议以及联合开发协议。根据认购协议福特认购了1364.28万股的B股,总代价约为4000万美元,相当于江铃公司注册资本的20%;后者是指外国投资者设立外商投资企业,并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产,或,外国投资者协议购买境内企业资产,并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。例如。例如2001年3月,世界上最大的轮胎生产企业米其林与我国轮胎行业的龙头企业轮胎橡胶组建合资公司,然后斥资反向收购轮胎橡胶核心业务和资产。并购可以是兼并或收购,前者(Merger)是指:两个或者多个企业并入一个现存的企业,或者结合形成一个新企业。两个或者多个企业并入一个现存的企业又被称为吸收兼并,现存的企业保持原公司名称和法人资格,承继解散的被兼并公司的债权债务。结合新设企业又被称为是新设兼并,合并的公司同归于消灭,新设立的公司承继已消灭公司的债权债务;后者(Acquisition)是指:获取特定财产所有权的行为,通过该项行为,一方取得或获得某项财产,尤指通过任何方式获得实质上的所有权。值得注意的是,收购或并购并不一定意味着被并购公司实际控制权的转移。例如在证券法有关上市公司收购中,收购是指收购人通过在证券交易所的股份转让活动持有一个上市公司的股份达到一定比例、通过证券交易所股份转让活动以外的其他合法途径控制一个上市公司的股份达到一定程度,导致其获得或者可能获得对该公司的实际控制权的行为。在外资并购境内企业的情况下,并购并不一定意味着被并购公司的实际控制权被并购公司掌握。例如在需由中方控股或相对控股的产业,该产业的企业被并购后,仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位。又如根据联合国有关文件的定义,跨国并购是指获得另一国公司股权超过10%以上的并购行为。收购的股权小于10%的则构成证券投资。而这里10%的股权份额并不一定意味着掌握了被并购公司的实际控制权。 　　三、外国投资者 　　按照《关于外国投资者并购境内企业的规定》第二条的规定,外资并购中的外资是指外国投资者,但该法没有对外国投资者的具体范围做出规定,这需要根据其他法律来确定其具体含义。但是,法律法规或各种其他规范性文件对这一概念的定义又是不尽完全相同的。较早对外国投资者这一概念做出规定的是国务院在1986年10月11日颁布实施的《关于鼓励外商投资的规定》,该规定对外国投资者的定义是:外国的公司、企业和其他经济组织或者个人。《中华人民共和国外资企业法》第一条规定外国投资者是指外国的企业和其他经济组织或者个人。但是外国投资者并不是都指在中国境外的依照外国法设立的企业,按照《关于外国投资者并购境内企业的规定》第五十七条的规定:香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区的投资者并购境内其他地区的企业,参照本规定办理。我国的其他一些立法中对外国投资者的概念也进行了类似规定,比如《外国投资者对上市公司战略投资管