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学生实习期间受伤法律保护研究 　　【摘要】毕业实习是很多学生必经的从学校走向社会的阶段，在此期间，实习大学生的人身伤害事故频频发生，从维护实习生的合法权益、发挥毕业实习的就业功能出发，以平衡学生、学校、实习单位之间的权利义务为基点，对实习生的人身损害赔偿问题进行深入探讨，具有重要的理论意义与实践意义。 　　【关键词】大学生；毕业实习；人身损害赔偿 　　 　　一、问题的提出 　　我国从1999年实行大学扩招以来，大学生的数量急剧增加，每年我国有大量的学生在毕业前，因为就业压力的需要或者课程设置的需要去企业实习，2005年，国务院下发《关于大力发展职业教育的决定》，确定工学结合、校企合作的培养模式是中国职业教育的发展方向。2006年，教育部16号文件进一步明确要求：“高等职业院校要保证在校生至少有半年时间到企业等用人单位顶岗实习”，建立“2+1”办学模式（即两年在校学理论，半年顶岗实习，半年毕业实习）。在这样的情况下，实习期间发生人身伤亡的事件屡见不鲜，但是针对实习学生在实习期间的人身保护却存在着缺失。 　　在立法上，学生实习期间受伤由我国目前关于侵权的立法主要有《民法通则》、《侵权责任法》，以及教育部制定的《学生伤害事故处理办法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律、规章和司法解释。这些法律规范性文件将实习期间受伤认定为一般的人身侵权责任，按照侵权责任原理，学校或者实习单位承担责任的前提必须是有过错，举证责任需要要学生自己来承担，正如有学者指出，“在司法实践中要清楚地确定学校、实习单位是否尽到了职责、有没有过错、过错大小以及其过错行为与损害后果之间的因果关系等是十分困难的。”在无法举证的情况下，只能有学生自己来承担风险。 　　在司法实践中，大部分法院也是认为此类责任是侵权责任，学生只有在举证充分的情况下才能获得相应的救济。 　　二、救济途径的探索 　　（一）适用工伤保护 　　在大量学生实习期间受伤难以取得有效救济的情况下，有学者呼吁，应该把这部分伤害认定为工伤，直接适用工伤保险条例进行保护。从实习生在企业工作性质来看，支持者认为实习生与企业之间是事实劳动关系，其工作内容工作时间等都与正式员工没有差异或者差异不大，另外，实习大学生也是我国未来劳动力的新生后备军，从保护他们的角度出发，也应该纳入工伤额外进行保护。 　　另外我国在立法上曾经有先例：早在1996年《企业职工工伤保险试行办法》第61条规定：“到参加工伤保险的企业实习的大中专院校、技工学校、职业高中学生发生伤亡事故的，可以参照本办法的有关待遇标准，由当地工伤保险经办机构发给一次性赔偿。工伤保险经办机构不向有关学校和企业收取保险费用。”大学生在实习期间大都年满16周岁，具备劳动的能力，从社会学的角度来讲，能够作为事实上的劳动者。再者，从工伤保险条例出台的立法原因来看，就是因为传统的侵权法对劳动者保护力度不够，所以用专门法加大对劳动者保护的力度，直接用工伤来对学生伤害事故进行保护，有利于加大学生的保护力度。 　　的确，实习期间的学生伤害事件理应受到高度关注和保护，但是直接适用工伤的做法有失偏颇。因为在学生在实习期间的身份仍然是学生，其档案及相关关系仍然保留在就读的各个高校，大学生在没有毕业以前不具备我国劳动法上的劳动者的身份，2004年开始实施的《工伤保险条例》第29条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”作为行政法规的《工伤保险条例》在效力上大于作为部门规章的《企业职工工伤保险试行办法》。该条例的规定也充分明确了，在我国适用工伤的前提必须是劳动关系确立。 　　另外，为了保护学生利益，就直接突破现行法律的做法也是值得商榷的，每一部法律都有其完整性和严谨性，我们不能要求工伤保险条例承受过多，否则法律的完整性、严谨性以及公民对于法律的信仰也就无从谈起。 　　（二）直接由企业与学校共同承担责任 　　河南省2007年7月1日出台了《河南省工伤保险条例》，该条例第46条规定：“大中专院校、技工学校、职业高中等学校学生在实习单位由于工作遭受事故伤害或者患职业病的，参照本条例规定的标准，一次性发给相关费用，由实习单位和学校按照双方约定承担；没有约定的，由双方平均分担。” 　　江西省劳动部门在执行劳动部《工伤保险条例》关于工伤保险问题出台的指导意见中指出，童工、实习学生在用工单位因工作受到伤害，应按《工伤保险条例》规定，符合工伤或视同工伤条件的，在进行劳动能力鉴定后，按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》规定，由用人单位支付相应待遇。 　　这种抛开学生身份的认定、搁置学生与企业间是否存在劳动关系的做法的确对于保护学生利益而言，是非常有效的，而且责任分配的也具有可操作性。但是直接突破法律来