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浅析国际私法中法律规避制度 　　摘要:法律规避是国际私法领域内一项古老的制度。法律规避现象时有发生,严重冲击着各国法律的尊严。随着国际民商事交往的日益频繁,法律规避现象几乎渗透到国际私法的各个领域,诸如婚姻法?p亲属法?p契约法?p公司法?p运输法?p保险法等。自从1878年法国最高法院对鲍富莱蒙王妃离婚案(Bauffremont’sDivorceCase)案做出判决后,国际私法学者便对法律规避问题给予了广泛关注,并且进行了深入的研究。一直以来有关于法律规避的相关问题在各国的理论和实践中都存在较大争议。本文拟对法律规避的构成要件?p性质?p效力和立法实践作一粗浅的分析。 　　关键字:法律规避;法律规避的构成;法律规避的对象 　　中图分类号:D99文献标识码:A文章编号:1009-0118(2010)-06-0081-02 　　 　　一、法律规避立法上的必要性 　　在现代国际经贸交往中,经常会发生法律规避问题。从目前的国际民商事交往来看在下列领域,法律规避现象较为普遍:国际投资、补偿贸易、国际租赁、婚姻和财产继承等关系。例如,在亲属法发面,人们常常利用改变国籍或住所的办法,以避免阻止结婚、离婚、收养等本国法律的效力。在契约债务方面,当事人订立契约时往往创造条件使之系属于某一外国的法律,从而使按照本应使用的法律为无效的某种条款变为有效等等。 　　二、构成要件与性质 　　(一)构成要件 　　传统国际私法理论认为,在涉外民事法律关系中,要构成法律规避,必须具备以下几个相互联系、缺一不可的要件: 　　1、从主观上讲,当事人有规避法律的故意。即法律规避问题都是当事人主观上故意的行为,是当事人主观意志支配下的积极作为。过失的法律规避行为是不存在的。 　　2、从规避的客观性来讲,必须存在规避的行为。法律规避必须是当事人自己所为且已完成的规避行为。而且,从客观结果上讲,当事人规避法律的目的已经达到。 　　3、从对象上讲,当事人规避的是本应对其适用的强行性或禁止性规定。通说认为,被规避的法律必须是依冲突规则本应适用法律,而且是属于强行法的范畴,才构成法律规避。 　　4、从规避方式上讲,当事人规避法律是通过故意制造某种连接点来实现的。实践中,当事人直接制造连接点的方式主要有两个:其一是改变事实状况,如改变住所?p所在地?p行为地等;其二是改变法律状况,如改变国籍。 　　(二)性质 　　法律规避的性质是指,法律规避是国际私法中一个独立的问题,还是公共秩序保留问题的一个部分。对这个问题的回答,在国际私法学界,存在两种不同的意见。 　　一种意见认为,法律规避是一个独立的问题。虽然法律规避与公共秩序保留在结果上都导致排除本应适用的外国法,但两者的性质却不相同。因公共秩序保留而不适用外国法是着眼于外国法的内容及其导致的结果,属于实体正义问题;而因法律规避而不适用外国法却是着眼于当事人的欺诈问题,属于形式正义问题。但另一派学者认为,法律规避问题不是一个独立的问题,它属于公共秩序保留问题的一部分,因为两者都是为了维护国内法的权威。 　　一般认为,法律规避制度在国际私法中应该具有独特的地位,尽管它的功能在公共秩序保留有某些类似和重合之处,但公共秩序保留绝对不能完全取代法律规避制度,因为法律规避有着公共秩序所不能包含的价值。只要一国的法律规范有冲突法规范和实体法规范之分,一国的法律规范有任意性规范和强行法规范之分,一国还给与当事人某种有限制的意思自治,法律规避行为就必然会存在,而对这种恶意行为的规制,便是法律规避制度得以存在的基石。法律规避制度正是基于防范破坏内国冲突规范和实体规范的内部协调一致的法律规避行为而采取的一种法律机制。 　　三、法律规避的效力 　　法律规避问题归根到底是效力问题,这是法律规避理论最终的落脚点和归宿。在国内民法上,法律规避行为自然是非法的,并应受到制裁。但国际私法上法律规避行为,既涉及被规避的法律,又涉及行为人故意改变连结点的行为和因此而成立的法律关系,而被规避的法律有时是内国法,有时是外国法。因此,有关法律规避的效力问题,各国立法、理论和司法实践方面存在着较大分歧,大致可归纳为三种情况: 　　(一)全面否定法律规避的效力 　　欧洲大陆学者大多认为,法律规避是一种欺骗行为。根据“欺诈使一切归于无效”的原则,在发生法律规避的情况下,应该排除当事人所希望援用的法律的适用,而适用本应适用的法律。法国学者巴丹和巴迪福认为,规避法律的行为损害了冲突规范及其指定的准据法的威信,本质上是一种欺诈行为,只要不存在其它相反的解释,就不应该承认其效力。鉴于规避绝对无效说不利于国际民商事交往的正常发展,而承认法律规避的效力,会造成法律关系的不稳定,影响社会安定。认定法律规避违法,才可树立内国法律的尊严,使人不致萌生欺诈