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暨南大学硕士学位论文“对赌协议”相关 暨南大学硕士学位论文 “对赌协议”相关法律问题研究 目 录 中文摘要I Abstract II HYPERLINK \l _bookmark0 目 录 III HYPERLINK \l _bookmark1 1 绪论 1 HYPERLINK \l _bookmark2 1.1 问题的提出 1 HYPERLINK \l _bookmark3 1.2 研究综述 1 HYPERLINK \l _bookmark4 2 “对赌协议”概述 5 HYPERLINK \l _bookmark5 2.1 “对赌协议”的界定 5 HYPERLINK \l _bookmark6 2.2 “对赌协议”的价值及应用 8 HYPERLINK \l _bookmark7 3 “对赌协议”的法律分析 10 HYPERLINK \l _bookmark8 3.1 “对赌协议”的性质 10 HYPERLINK \l _bookmark9 3.2 “对赌协议”的正当性 12 HYPERLINK \l _bookmark10 3.3 “对赌协议”的法律关系 15 HYPERLINK \l _bookmark11 3.4 “对赌协议”的效力 16 HYPERLINK \l _bookmark12 4 “对赌协议”的法律风险及应对 19 HYPERLINK \l _bookmark13 4.1 缔结中的“对赌协议” 19 HYPERLINK \l _bookmark14 4.2 履行中的“对赌协议” 20 HYPERLINK \l _bookmark15 4.3 失败的“对赌协议” 21 HYPERLINK \l _bookmark16 5 “对赌协议”实证分析 23 HYPERLINK \l _bookmark17 5.1 案情概述 23 HYPERLINK \l _bookmark18 5.2 案情分析 24 HYPERLINK \l _bookmark19 5.3 判决评价 26 HYPERLINK \l _bookmark20 6 结论 28 HYPERLINK \l _bookmark21 参考文献 29 HYPERLINK \l _bookmark22 一、专著类 29 HYPERLINK \l _bookmark23 二、论文类 29 HYPERLINK \l _bookmark24 致 谢 31 III PAGE PAGE 10 1 绪论 1.1 问题的提出 发端于国际私募股权投资机构的“对赌协议”无疑已经成为国内企业进行私 募融资不可忽视的工具。自 2003 年国际金融巨头摩根士丹利等机构与蒙牛乳业 集团成功进行国内首次“对赌”以来1，“对赌协议”这一舶来品便引起了学界和国 内资本市场的普遍关注，并被认为是降低投资风险，缓解企业融资压力的精巧设 计。在过去十年间，“对赌协议”由于中国特有的投资环境得以迅速发展和推广， 由此也引发了这种新型模式与既有民商事法律制度之间的冲突。特别是近年来， 以太子奶为代表的国内企业在同国际投行进行“对赌”的过程中遭受重大损失，使 得“对赌协议”在合法性、司法规制等问题上存在着重大争议。科学合理的回应这 些问题，还原“对赌协议”背后的法律逻辑，关涉到资本市场等领域的安全运行以 及对“对赌协议”的科学界定。本文将尝试用新的界定方式阐述“对赌协议”，探讨 “对赌协议”的价值及性质，并以私募股权投资中的“对赌协议”为样本，探讨“对 赌协议”的法律风险及应对。 1.2 研究综述 “对赌协议”，也称“估值调整协议”或“估值调整机制”，是一种被广泛应用到 投资、并购等领域的一类合同或条款。通常认为它是投资方与融资方在达成融资 协议时, 对于未来不确定情况的一种约定，并且根据约定的情况出现与否行使不 同的权利。其理论研究经历了以运行机制为重心的外在模式探讨，到以期权为基 础的内在成因理论研究、国内实践应用等研究之上。近年间，随着国内“对赌协 议”应用的剧增以及司法判例的出现，以合法性、风险防范为对象的研究得到了 学界的充分重视，成为“对赌协议”新的研究方向。 1.2.1 研究背景 从有些学者给“对赌协议”所下的定义来看，“对赌协议”是专属于投资或者并 1 本报记者 王旗. 大摩大玩数字游戏 援手蒙牛再造ＩＰＯ富豪[N]. 财经时报,2004-06-05001. 购领域的风险防范合同，2虽说这种说法未必全面，但却反映了近年来“对赌协议” 应用最为引人关注的领域。从蒙牛与摩根士丹利等投资机构在国内第一次“对赌” 成功开始，“对赌协议”一直吸引着人们眼球。这其中即有太子奶等“对赌”失败的 惨痛实践，也