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村基层组织人员以国家工作人员论法律思考 　　摘 要： 　　全国人大常委员会关于《刑法》第九十三条第二款的解释，确定了村基层组织人员“以国家工作人员论”的范围，但在司法实践中，村基层组织人员“以国家工作人员论”的司法认定仍然存在分歧。村民委员会属于村基层组织，村基层组织人员是指在村民委员会等村基层组织中管理集体公共事务的人员，不是泛指所有村民。村基层组织人员职务犯罪中在具备法律性、协助性、公务性等实质条件时才能“以国家工作人员论”。村基层组织人员“以国家工作人员论”时只能构成贪污罪、挪用公款罪与受贿罪。 　　关键词：村基层组织；村基层组织人员；职务犯罪；以国家工作人员论 　　全国人大常委员会关于《刑法》第九十三条第二款的解释，（以下称为《解释》）规定了村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事七类行政管理工作时，属于《刑法》第93条第2款的“其他依照法律从事公务的人员”，从而“以国家工作人员论”。这七类协助行政管理工作分别是：协助人民政府管理救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物，管理社会公益事业款物，经营和管理国有土地，管理土地征收、征用补偿费用，征缴税款，从事有关计划生育、户籍、征兵工作，从事的其他行政管理工作。《解释》中“村基层组织”包括哪些？“村基层组织人员”在何种特定情况下“以国家工作人员论”？他们“以国家工作人员论”时能构成哪些罪名？这些问题都是司法认定中的难点。 　　一、《解释》中“村基层组织”与“村基层组织人员”的范围 　　《解释》指出了“村民委员会等村基层组织人员”在符合特定情形时“以国家工作人员论”，但如何理解“村基层组织”以及“村基层组织人员”却众说纷纭。 　　（一）村基层组织的范围 　　《解释》中“村基层组织”的范围包括哪些？主要有四种观点：第一种观点认为，“村基层组织”的范围应明确界定为村民委员会和村党支部。[1]第二种观点认为，“村基层组织”的范围包括村党支部、村民委员会和村经联社、经济合作社、农工商联合企业等掌管着村经济活动的组织。[2]第三种观点认为，村民委员会下属委员会、村民小组与村民委员会、村党支部一样也属于村基层组织。[3]第四种观点认为，此处“村民委员会等基层组织”，应包括村党支部、居委会党支部等基层党的组织以及城市社区服务组织。[4]可见，对村民委员会与村党支部属于村基层组织，已达成共识，争议的焦点集中在：村民委员会下属委员会、村民小组以及村经济合作社等经济组织是否属于《解释》中所指的村基层组织？就村民小组而言，有人认为，自治组织的范围比较大，不仅包括村委会，还包括村民小组在内。理由是村民委员会成员与村民小组成员二者的身份从性质上来说都是农村基层群众自治组织人员，所以二者的主体定性应该是同一的，否则就违背了罪刑均衡和法律面前人人平等的基本原则。也有人认为，实际工作中，村委会的权力并没有下放到村民小组，村民小组组长基本上没有实权，如果将村民小组认定在“村基层组织”范围之内，则有过分扩大犯罪主体范围嫌疑。[5] 　　笔者赞同村民委员会与村党支部属于村基层组织的观点，因为《村民委员会组织法》已明确指出它们属于村“基层组织”。《村民委员会组织法》第2条规定，村民委员会是村民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织；第4条规定，村党支部是中国共产党在农村的基层组织，它按照中国共产党章程进行工作，发挥领导核心作用，领导和支持村民委员会行使职权；依照宪法和法律，支持和保障村民开展自治活动、直接行使民主权利。所以，村党支部属于村基层组织有法律依据。 第二种观点把村经联社、经济合作社、农工商联合企业等村经济组织也纳入了《解释》所指称的“村基层组织”范围当中。村民委员会应当支持和组织村民依法发展各种形式的合作经济和其他经济，但笔者认为，这些经济组织属于村里集体经济组织的不同表现形式，是在村党支部、村民委员会的带动和支持下建立和发展起来的，不能与《解释》中的“村基层组织”划等号，村基层组织应有其特定的法律含义。基层是各种组织中的最低层，跟群众的联系最直接；组织是按照一定的宗旨和系统建立起来的集体。村基层组织就是设立在农村的与农民联系最紧密的服务农民的最基层单位。村经联社等经济组织只履行单一的发展经济的功能，并不履行“村基层组织”的功能。因此，不能把村经联社等经济组织纳入“村基层组织”范围。 第三种观点把下属委员会、村民小组也界定为村基层组织。《村民委员会组织法》规定，村民委员会根据需要设人民调解、治安保卫、公共卫生与计划生育等委员会；村民委员会可以根据村民居住状况、集体土地所有权关系等分设若干村民小组。但是，这些下属委员会是村民委员会的职能部门，不是一个独立的单位，村民小组也只是村民委员会的分支机构，也不是一个独立的单位，所以它们都不能算作为村基层组织。因此，村民委员会的下