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民事习惯在民事审判中运用 　　摘要:民事习惯作为法律资源的一种，将其导入至民事审判实践中有其必要性。在具体适用中要注意与公序良俗以及现行法律的相容性，尊重当事人的意思自治。司法实践中应将其类型化并运用相应的规则适用之。 　　Abstract:As a law resource, it is necessity that introduce civil customs to judicial practice. But civil custom must be compatible with the public order,advanced custom and the existing law.At practice,the civil custom must be classified and the judicial personnel repect autonomy of the will. 　　关键词:民事习惯 必要性区分 适用条件 具体适用 　　Key words:civil custom , necessity , classify , conditions of application, specific apply 　　 　　本研究成果由江西省教育科学规划课题资助，课题标号：c05095 　　 　　法律是利益的外在表达,反过来说利益同样决定着法律规则的创制。对于那些未被国家认可的利益仍为其依赖的特定社会群体所珍视并通过道德、习惯等方式表达。实际上不管习惯是否已经被国家制定法认可，“还是会顽强地在法律中体现出来，对司法的结果产生重大的影响，实际上置换了或改写了制定法。习惯法在与国家法互动中也在重塑自己发生改变，随着人们追求自己利益的过程不断改变,不管是否承认，习惯都将存在、生成、发展，并对法律产生影响。”[1]就中国的法制运作的现状来看，立法的结果很大程度上制约了司法、执法和守法实效。一旦某种利益落选于立法的范围，那么它将永远不能入围于司法、执法和守法，甚至被这些环节所否定。这显然与法律所追求的公平正义的价值相违，而整个法治的运作将是僵化机械的。基于利益表达的要求,民事习惯应当被导入民事法律体系。但我国在民事立法中并没有象有些国家和地区那样把民事习惯当做一项原则加以体现，这样就关上了民事立法这扇门，当今法治国家出现的制定法排挤习惯法的现象，并不意味着习惯作为一种法律资源已经耗尽枯竭了。相反地，随着现代社会变革的急剧加速，习惯在司法审判中的功能日显重要了。 　　 　　一、民事习惯导入至民事审判的必要性 　　 　　民事审判中适用习惯的根本原因在于习惯本身的强大和民事立法自身的滞后性等缺陷，在司法实践中，理性的司法裁判在面对基层乡土社会的特定环境时，往往失去其拥有的权威性，使纷争不能平息，有些时候还导致矛盾激化，与维护社会秩序的和谐相左,面对这样的现实，人民法院将民俗习惯运用在民事审判活动中就更有着其内在的必要性，具体来说： 　　(一)有利于公众对民事裁决的接受，增强法律规范在实践中的生命力。法律是基于特定文化背景和社会环境的制度设计，它所要回应和关注的是社会的需要。“习惯是人民直接立法”。[2]习惯凝结了人们在长期的社会互动过程中传统文化、地方的具体情况、地理的具体特征等因素并获得了人们心理的普遍认同。现代民法中竭力维护的“诚信”原则，在乡土社会中不过是一种天然的规范，无需过多强调便会得到广泛的遵守。建立在这一基础上的习惯,其遵守效果也远远优于近代民法的规定。人们乐于接受并实践它，因此它在规制社会生活时受到的阻力就较小。因此，在民事审判活动中运用民俗习惯，有助于化解民事矛盾纠纷，理顺群众情绪，减少当事人对法院裁判公正性的怀疑，有利于法律和民俗习惯的良性互动。 　　(二)可以弥补法律和司法解释规定的不足，增强司法的可操作性。制定法具有天生的滞后性，并且“国家立法不可能覆盖社会活动的全部领域，在面对民事权利主体利益需求的多样性与利益资源有限性之间的矛盾时，我国现阶段的民法规范明显暴露出滞后性，而且现行的民法规范,在适用于具体案件时，有时存在着多种理解和规范冲突的可能性。”[3]而习惯却是可以随着社会的改变而不断发展变化，所以更适应于现实状况。习惯在建立人们对社会生活的预期来说，兼顾了本土性、廉价性和现实性，自有其独特的作用,因此将民事习惯引入民事法律体系中犹如把活水引入了封闭的水库。特别是在当前我国民事立法还不够完善，司法解释还不能完全填补漏洞的情况下，审判机关在民事审判活动中运用民俗习惯，对于国家法控制机制的不足起到了丰富和弥补的作用，成为一种非常灵活的有效的协同方式和补救手段。 　　 　　二、民事习惯在民事审判中的适用条件 　　 　　（一）不违背公序良俗 　　这是我国民法适用