浅议购买侵权产品保全证据办案程序与注意事项.docVIP

浅议购买侵权产品保全证据办案程序与注意事项 　　摘 要 近年来，向公证处申请购买侵权产品的保全证据公证日益增长，本处受理的该类案件一直都是保全证据公证里面比较常见的类型。去年，经笔者办理的该类案件中，曾收到一份要求撤销公证书的申请，该申请是由被保全人方提出的，里面提及几个认为公证书应该被撤销的理由，一是被保全人依据《商标法》认为公证处没有权利办理保全证据；二是认为公证处的出具公证书的时间超过公证法的规定；三是认为公证申请人购买涉嫌侵权产品是违法行为，公证处不应对违法行为进行公证；四是认为没有公证人员出现在购物现场；五是对公证收费以及公证缴费时间等问题提出了异议。该申请经我处查明并已向被保全人发出了《关于不予撤销公证书的决定》，并且该被保全人涉及的侵害商标权一案亦已由地方人民法院受理并出具判决书。该案件虽然已经完结，但是笔者作为经办人，对于该案件的有关问题还是进行了认真的思考，对购买侵权产品保全证据公证的办案程序及相关问题进行了反思，保全证据公证的依据是什么？保全证据的证明效力与证据本身的关系？公证文书的出具期限与要素式文书该将重点放在哪里？保全证据公证的收费标准该如何设定？笔者就上述案件引起的思考整理如下，希望对日后办理该类案件提供一个更好的办证方向。 　　关键词 购买 侵权产品 保全证据 办案程序 注意事项 　　中图分类号：D923.41 文献标识码：A 　　1保全证据公证的概念 　　保全证据公证，是指公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依法对与申请人权益有关的，以及有可能灭失或者日后难以取得的证据加以提取、收存、固定、描述、监督的证明活动。 　　购买侵权产品的保全证据，是保全证据里面需要公证处派员随同申请人到购买地监督申请人购买产品的全过程，并对申请人购买所得的产品进行实时的固定活动。 　　2保全证据公证的法律依据及重要性 　　根据《中华人民共和国公证法》第十一条第（九）款的规定，保全证据属于公证处的业务范围。回顾上述案件，对方当事人称依据《商标法》，商标注册人可向工商管理部门投诉或者向人民法院起诉，并向人民法院申请进行财产保全，并从而认定公证处没有权利办理保全证据的观点是错误的。商标法的规定并不排斥公证处有权办理保全证据。 　　保全证据一般分诉前、诉中保全，人民法院在非诉讼阶段一般不宜采取证据保全措施，因为如果当事人是否提起诉讼是未知的，万一当事人事后不提起诉讼，法院可能就陷入被动局面。而现实情况，对于侵害知识产权类型的案件，法院是鲜少办理诉前的证据保全的，这个时候，对于权利被侵害的一方来讲，公证的保全证据则是其维护自身权利的最有效并且最具证明力的方式。 　　现今我国民事审判方式的改革将举证原则由原法院职权主义逐步向当事人主义转变，特别是提出了“谁主张，谁举证”的要求，当事人如果对自己主张的事实不能提供有效的能证明其主张真实性的证据，就要承受不利的法院裁判，其合法权益就得不到有效地维护。对于侵害知识产权这类型的案件，权利人要举证证明被告是存在侵权行为，必须拿出有关侵权的证据，但是由于证据受时间、地域、效力的限制，不是所有当事人都能提供有效的证据，不是所有证据都能作为认定事实的证据，特别对于被侵权人来讲，侵权的情况极有可能随时被人为的销毁或隐匿，选择大张旗鼓的上门查封对于被侵权人来讲是往往不能取得有效证据的。而且侵权行为的最常态表现除了生产假冒伪劣产品的生产商外，还有销售假冒产品的经销商、零售商。对于前者来说，向工商行政管理部门投诉，查封工厂，销毁假冒产品固然是首选，但是对于后者情况，工商部门上门查封前，假冒产品很可能已经被处理或者转移了。所以，依据公证法由公证处办理购买侵权产品的保全证据公证，反而能为权利人很好的将有关证据固定保全下来。 　　3保全证据公证的证据效力 　　《公证法》第三十六条规定：“经公证的民事法律行为、有法律意义的事实和文书，应当作为认定事实的根据。”《民事诉讼法》第六十七条规定“经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以推翻公证证明的除外”；《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第75条规定“已为有效公证书所证明的事实，当事人无需举证”；此外，《最高人民法院》第27条也对此明确规定“经过公证、登记的书证其效力一般高于其他书证、视听资料和证人证言”。保全证据公证在很大程度上体现了公证在《公证法》和《民事诉讼法》上的特殊的证据效力。经公证保全的证据，其效力高于或优于其它证据。 　　另外需要注意的一点，公证所保全的证据的效力仅在于其本身，与待证明的事实没有必然联系。也就是说，保全证据公证只证明申请的证据在收集过程及证据本身是合法的、真实的，不是虚假伪造的，但是对于该项证据能否证实案件事实，与案件是否具有关联性以及对于案