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由一起婚内强奸案引起刑法思考 　　摘 要 在我国封建社会，由于受家长制的影响夫权处于至上地位，妇女依附于男性生活。那个时虽然“婚内强奸”这一现象普遍存在，却没有得到人们的关注。近代以来，受女权主义的影响，女性的独立意识逐渐增强，妇女对自身的权利及自由观念日趋加深。因此，“婚内强奸”这一话题也逐渐受到人们的重视，在我们刑法理论界中引起了激烈的讨论。 　　关键词 婚内强奸 人权 权利本位 社会本位 　　中国经历了几千年的的封建奴隶社会，在那一时期虽然婚内强奸这一现象普遍存在，但受男尊女卑以及家长制的影响，夫权置于至高地位，妇女的地位极其低下。这一传统家庭伦理观念对人们的影响根深蒂固，因此尽管在奴隶制和封建制社会“婚内强奸”频繁发生却无法引起人们的关注。近年来随着社会经济的发展，在女权运动的影响下，人们特别是女性的性主体意识逐渐增强，女性不再是作为男性的性奴隶而是性伙伴存在，人们对婚内强奸这一现象的态度有了改变。婚内强奸是否构成犯罪、是否应该用刑法来规制这一问题在社会上引起了广泛的关注，在刑法理论界及司法实践中产生了激烈的探讨。 　　一、案件简介 　　2011年10月28日14时许，李某正在单位上班，低头做着报表，忽然，办公室的门被推开了，一个身影出现在门口。这个人叫陈某，是和李登记一年多的丈夫，也是李正在起诉离婚的丈夫。陈走过来，不由分说，连拖带拽，架着李上了一辆出租车，随即来到了陈的住处。此刻的陈，已经被酒精和欲望烧昏了头脑，失去了理智，他采用威胁、恐吓、殴打等手段，强行和李发生了性关系。 　　二、婚内强奸概述 　　婚内强奸是指在婚姻关系存续期间，丈夫在违背妻子意志的情形下，使用暴力、威胁或者其他强制性活动强行与其发生性关系的行为。婚内强奸行为与一般的强奸行为的根本区别在于婚内强奸行为是发生在夫妻之间，是在夫妻婚姻关系存续期间发生的，而一般的强奸行为是在婚姻关系之外发生的强奸。换句话说，婚内强奸的当事人之间存在着特殊的关系，这是构成我们所说的婚内强奸的首要前提。一般的强奸罪的行为主体与受害人之间没有这种特殊关系。我国婚姻法规定，男女结婚的法定最低年龄为男22 周岁，女为20 周岁。据此我们可以得出婚内强奸的行为主体依法应该是年满22 周岁的男性，受害人应该是年满20 周岁的女性；而强奸罪的行为主体和受害人对年龄没有以上要求。 　　三、有关婚内强奸的理论争议 　　目前，理论界对于婚内强奸的概念没有什么争议，只是对这一现象是否应该纳入刑法规制的范围，刑法理论与实务界观点不一，也因此引起了激烈的讨论。理论界对于婚内强制性交行为是否构成强奸罪既有支持的一方也不乏反对者。 　　支持者认为婚内强制性交行为是构成强奸罪的，在这一阵营中又涵盖了行为情节说与性权利平等说。行为情节说认为婚内强制性交行为是否构成犯罪应该由行为的具体情节决定。如果丈夫在强制性交过程中仅仅使用轻微暴力，情节显著轻微，则不构成犯罪。例如妻子因为心情不好等因素口头表示拒绝，丈夫在强迫时也只遇到语言抗拒或者轻微肢体抗拒，丈夫的行为就不视为强奸。如果丈夫在强迫性交过程中，使用了严重的暴力，并造成了妻子严重身体伤害，情节恶劣者，则行为构成强奸罪①。 　　还有一种观点即性权利平等说，这种观点认为在以往奴隶制及封建制社会，受“男尊女卑”思想的影响，在那时男性的性权利是绝对的，是不承认婚内强奸的。但20世纪60 年代的性革命和女权主义运动，使广大妇女的性意识、性观念发生了重大转变，性自由意识的产生，对社会古老、封闭、传统的性关系带来了巨大挑战和冲击。在以往的夫妻关系中，丈夫具有绝对的性请求权，妻子对丈夫提供性交是一种绝对义务，相反妻子对丈夫性的要求某种程度上被认为是淫荡放纵的表现。②在性革命与女权主义运动的影响之下，女性的权利意识与自由观念不断增强，妻子不再接受自己是丈夫的性奴隶的状态，她们认为自己也可以是主动的性要求者，妻子对丈夫提出的性要求不是有求必应的，她有权拒绝丈夫不合情理、不合时宜的性要求。这样一来，丈夫在婚姻关系中的性要求权不再是绝对的了，妻子拥有了拒绝的权利。婚内强奸的犯罪化就是自然而然的事情。 　　持婚内强奸犯罪化否定论者认为丈夫基于自己的特殊身份享有与妻子同居的权利。婚姻意味着妻子对与丈夫性交做出了终生同意的意思表示，丈夫无需在每次性交前都征得妻子的同意。否则就会在刑法关于强奸罪的规定与婚姻法关于同居权的规定之间产生冲突。③“得承诺者得权利”，基于这种观点，有人认为将婚内强奸纳入刑法规制范围不仅与中国的传统伦理道德相违背，同时也与我国现行婚姻家庭法中有关夫妻之间的权利义务相矛盾。他们认为婚内强奸是属于道德规范调整的范畴，丈夫实施的强制性交行为违反的只是夫妻间相互关爱的义务而并没有触犯法律义务；如果将婚内强奸纳入刑法规制范围会产生一种现象，即它