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由深圳市市场稽查局关于对销售过期食品情节轻微指导意见引发思考 　　摘要：8月16日，深圳市市场稽查局给辖区基层局下发“关于对销售过期食品情节轻微的指导意见”。其主旨内容是，对于涉案的过期食品货值金额不足300元、当事人及时处置、未造成消费者食物中毒及其他严重危害后果者，可依法给予减轻处罚，罚款额度为涉案过期食品货值金额的10倍，最低处500元罚款。本文从该“指导意见的”修订背景入手，对目前食品安全监管现状进行分析，从基层监管视角提出建议措施，为更好的提高食品安全监管水平提供借鉴。 　　关键词：指导意见；食品安全监管；食品安全法 　　1 引言 　　8月16日，深圳市市场稽查局给辖区基层局下发“关于对销售过期食品情节轻微的指导意见”。（以下简称“指导意见”）。这个“指导意见”是以“深市稽食函【2016】138号”形式发出的，其主旨内容是，对于涉案的过期食品货值金额不足300元、当事人及时处置、未造成消费者食物中毒及其他严重危害后果者，可依法给予减轻处罚，罚款额度为涉案过期食品货值金额的10倍，最低处500元罚款。 　　“指导意见”甫出，即引发热议。焦点是深圳此举的合法合规性、是否属于有权、有效的解释等。笔者结合基层执法实践，就此问题谈以下几点看法，为提高食品安全监管水平提供借鉴。 　　2 基层执法现状 　　2.1起罚点过高遭遇执法难 　　新修订的食品安全法法律责任部分，对违法行为行政处罚的罚款额度普遍较高，对未经许可从事食品生产经营活动者，违法生产经营的食品、食品添加剂货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额达一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。在第一百二十四条列举了等9种情形，除处没收违法所得及其它违法物品外，货值金额不足一万元的，并处五万元以上十万元以下罚款；货值金额一万元以上的，并处货值金额十倍以上二十倍以下罚款。 　　全国人大在修法相关说明中，将提高罚款幅度、加大行政处罚力度解读为建立最严格的法律责任制度的重要体现。在法律责任条款中大幅度提高违法成本，还考虑了目前社会对食品安全事件多发的舆论导向，即违法成本低，处罚如果不能“伤筋动骨”，就不足以对涉及食品的违法行为以有力的震慑。 　　2.2 打假人活动频繁，超市境遇尴尬 　　“职业打假人”是指以赚钱为目的进行打假，有时明知商品有问题故意大量买入然后以打假为借口要求商家高额的赔偿。有一部分人为了赚钱采用诡辩、断章取义，的方法要求商家赔钱。例如说以吊线法生产的冰糖中的白线为异物的借口要求商家赔偿。有的人拿假货到超市里掉包，或者买了商品以后等过了保质期后再偷偷拿回超市重新结账，以商家卖假货或过期食品为借口要求商家赔偿，实际上已经变成一种勒索行为。 　　3 行政处罚原则和宗旨应该遵循 　　在对“指导意见”的讨论中，有人提出，可以通过国家食药总局的“规章”，来解决操作层面的问题，比如统一明确大多数违法行为均以500元为起罚点。有人则对此提出异议，认为此路不通，不符合“行政处罚法”及“立法法”的法律原则。也有不少业内人士认同“指导意见”的做法，认为执法部门对法律条款进行细化并无不妥。 　　本人认为，“行政处罚法”作为实施行政处罚的程序法，是我国关于行政处罚的基本法律，有关行政处罚的必须遵循的原则、宗旨及一系列基本问题均在这部法律中得以体现。因此，实施任何行政处罚，不能脱离“行政处罚法”规定的程序与基本原则。 　　“行政处罚法”在总则中明确的行政处罚原则和宗旨包括：行政处罚遵循公正、公开原则。实施行政处罚必须以事实为依据，与违法行为的事实、性质、情节已经社会危害程度相当。实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法。行政处罚还必须注重保护当事人合法权益，并赋予当事人诸多程序性权利。 　　“行政处罚法”第二十七条是对“处罚与教育相结合”原则的重要体现，明确规定了应当在法定范围内从轻、减轻或者免于处罚的5种情形。 　　4“指导意见”的积极意义 　　食品类违法案件遭遇有法难依困境，尽管原因是多方面的，但鉴于国家立法不可能“朝令夕改”，短期内不可能再启动修法。罚则规定的责任条款难以在执法实践中施行，对违法行为不立案怕受追究、立了案又担心下不了处罚、处罚下了又面临执行难，如此困窘不破，法律如何??施？ 　　“指导意见”就是在法律框架下的一次有益探索和突破。其积极意义至少体现在以下几个方面： 　　其一，敢于破题精神可嘉。对于“食品安全法”法律责任规定处罚额度大、实施难问题，监管部门均无疑议，尤其是基层一线执法人员感受深切。每逢会议讨论，此中之难都是焦点。然而，却鲜有拿出化解之策的。因此，深圳此举，难能可贵。 　　其二，基本符合法律精神。“指导意见”紧扣行政处罚基本原则，提出的意见