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试析商业秘密侵权行为构成 　　[摘 要]商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。侵犯商业秘密权的构成要件主要有：侵权主体或是商业秘密权利人的竞争对手或是负有保密义务的单位和个人；侵害客体既包括商业秘密权又包括公平有序的社会竞争秩序；侵权行为在客观上表现为行为人采取了不正当的手段；在主观上过错或无过错在不同情形下均可构成侵权。 　　[关键词]商业秘密；侵权；构成要件 　　[中图分类号]D912.290.4　[文献标识码]A　[文章编号]1002-7408(2008)08-0095-03 　　 　　一、我国商业秘密保护的现状以及问题的提出 　　 　　随着经济和科技的发展，商业秘密作为一项特殊的无形财产，不仅能够为权利人带来实际的或潜在的经济利益，而且还能提升企业的竞争优势，因此商业秘密已经成为现代企业进行市场竞争的重要武器和工具。在商业秘密的性质认定上。从20世纪50年代以来，各国以及国际公约普遍接受了“产权理论”，即将商业秘密视为某种知识产权或某种无形产权，纷纷制定法律给予其产权的法律保护，例如美国1978年的《统一商业秘密法》、英国1981年的《保护秘密权利法草案》，包括2001年对我国生效的WTO框架下的《与贸易有关的知识产权协议》等等。 　　然而，我国至今仍然没有一部专门的商业秘密法，对于商业秘密权的保护仅仅散见于几部单行法以及相关部门规章和司法解释之中：1993年的《反不正当竞争法》在第十条规定了商业秘密的概念以及侵犯商业秘密权的四种行为；1995年的《国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》用十二个条款重述了商业秘密的概念，并从行政管理的角度列举了几种保护商业秘密的禁止行为和行政责任；1999年的《合同法》第四十三条规定了合同双方当事人的保密义务以及违约责任；2007年实施的最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十条到第十七条用了八个条款对商业秘密以及保密措施等进行了重新界定；2008年生效的《劳动合同法》第二十三条规定了用人单位与劳动者之间可以通过劳动合同中的保密条款和竞业限制条款来保护用人单位的商业秘密。 　　正因为我国对商业秘密权的保护缺乏完整性和系统性，导致在对商业秘密的范围界定和侵权认定上存在空白点和不同的认识，笔者拟就此问题结合国内外相关法律以及国际公约的规定进行探讨和分析。 　　 　　二、商业秘密的基本特征 　　 　　对于商业秘密的具体内涵，各国认识不一，美国《商业秘密法》第1条第4款将商业秘密定义为信息，并认为其构成应当包括秘密性、新颖性、价值性和采取保密措施等四个要件。《与贸易有关的知识产权协议》第7节第39条指出了构成商业秘密的三个条件：一是在一定意义上，其属于秘密，就是说，该信息作为整体或作为其中内容的确切组合，并非通常从事有关该信息工作之领域的人们所普遍了解或容易获得的；二是因其属于秘密而具有商业价值；三是合法控制该信息之人，为保密已经根据有关情况采取了合理措施。 　　我国《反不正当竞争法》中规定：商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。《国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》中指出该技术信息和经营信息包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等内容。我国以上法律、法规的规定针对的是商业秘密的内涵和范围，并未详细解析商业秘密的构成条件，结合国外以及公约的相关法律规定，笔者认为商业秘密应当具备以下四个要件： 　　 　　(一)秘密性。这是商业秘密最本质的特征，它包含两方面的含义，一是该信息“不为公众所知悉”，即该信息不属于公知、公用领域内的信息，按照我国工商行政管理局的解释是指：该信息不能从公开渠道直接获得；二是新颖性，是指该信息未被通常涉及该信息有关范围人员普遍所知或者容易获得，具有非显而易见性。即在较长的时间内不会被该行业的一般专业人员所总结与研究而获悉，并未在持有人以外的同行业中广泛应用，这是对商业秘密质量上的要求，当然该新颖性的要求远远低于专利法上的新颖性的“全国或世界范围内独一无二”的要求。 　　至于该信息是否具有秘密性的判断标准，我国最高人民法院的《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第17条规定应考虑以下五个要素：一是该信息是否在国内外公开出版物中有记载；二是该信息是否通过在国内的使用而公开；三是该信息是否通过公开的报告会、交谈、展览等方式而公开；四是该信息是否为所涉信息范围内的人的一般常识或者行业惯例；五是获得该信息的难易程度，包括信息持有人获得或者产生该信息所付出的努力和代价。