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诉讼主体问题——一个实证的分析.doc
诉讼主体问题一个实证的分析
诉讼主体问题
一个实证的分析
[案情]
原告:防城港务局。
被告:广西玉林市对外经济贸易集团公司。
1993年3月26日至1995年1月6日,原告与被告属
下玉林地区对外经济贸易发展公司(下称发展公司)签订 17份《卸船出口货物港口费收协议》,约定原告提供码头供 发展公司进口货物,发展公司依约支付港口费用。原告依 约履行了义务,但发展公司仅支付部分港口费用;双方于 1996年12月26日签订还款《协议书》,约定后者于1 997
年12月31日前还清拖
19 94年1月21日,玉林外经委报经玉林地区行署批 准,组建玉林地区对外经济贸易(集团)公司,与玉林外 经委合署办公,实行两块牌子、一套人马的管理体制。发 展公司成为其紧密层成员,由其负责对发展公司国有资产 的保值增值,发展公司须按销售收入的%向其上交管理费。 1997年1 2月10日,根据玉林市委、市政府的有关文件精 神,玉林外经委与玉林地区对外经济贸易(集团)公司实 行政企分开,由原来的两块牌子、一套人马分立为两个各 自独立的机构,玉林外经委负责行政管理,更名为玉林市 对外经济贸易合作局(下称合作局);玉林地区对外经济贸 易(集团)公司更名为广西玉林市对外经济贸易集团公司
(即本案被告,下简称集团公司),负责包括发展公司在内 的属下公司的人事任免、债权债务处理等事务,是这些属 下公司的主管单位。[审判]
北海海事法院经审理认为,发展公司拖欠原告货运港 口费用的《协议书》,系双方平等自愿基础上的真实意思表 示,所确认的债权关系合法有效。发展公司理应按约还款 但其仅偿还部分欠款,余款久拖不还,直至被工商部门依 法吊销营业执照。作为发展公司原开办单位和上级主管单 位的集团公司未对其财产进行清算和清偿其债务,集团公 司依法应作为被告承担民事责任。
玉林外经委在开办、设立发展公司的前身玉林地区外 贸开发公司之时及其后,未将以固定资产出资的30万元房 屋过户至玉林地区外贸开发公司或其后的发展公司名下, 属虚假出资。依最高法院法复[1 994]4号《关于企业开办 的企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》第一 条第二项“企业开办的企业己经领取了《企业法人营业执 照》,其实际投入的自有资金虽与注册资金不符,但达到了 《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》第十 五条第(七)项或其他有关法规规定的数额,并且具备了 企业法人其他条件的,应当认定其具有法人资格。但如果 该企业被撤销或者歇业后,其财产不足清偿债务的,开办 企业应当在该企业实际投入的自有资金与注册资金差额范
J内承担民事责任”之规定,玉林外经委应在虚假出资30 万元额度内承担玉林地区外贸开发公司或其后的发展公司 所负之民事责任。玉林外经委现己分立为合作局和集团公 司两个实体单位,根据《中华人民共和国民法通则》第四 十四条第二款“企业法人分立、合并,它的权利和义务由 变更后的法人享有和承担”的规定,合作局和集团公司应 共同承担玉林外经委对发展公司3 0万元额度内的民事责任 原告选择集团公司作为被告,要求其承担清偿债务的责任 而放弃对合作局追偿的权利,此乃原告根据意思自治原则 对其民事权利的处分,符合法律规定。故,原告将身为主 管和开办单位的集团公司列为被告合理合法,请求判令其 偿还发展公司债务数额在玉林外经委虚假出资额度内,未 损害集团公司合法权益,应予支持,但《协议书》关于逾 期付款违约金为日5%。的约定于法无据,不予保护。
北海海事法院依照《中华人民共和国民法通则》第四 十七条、第八十四条、第一百零八条和《中华人民共和国 民事诉讼法》第一百三十条的规定,作出如下判决:
被告广西玉林市对外经济贸易集团公司给付原告防城 港务局港口费元及逾期付款违约金(自1995年1月6日至 1996年4月29日按日万分之三计;自1996年4月30日至 判决之日按日万分之四计),于判决生效之日起10内清偿 案件受理费3063元,由被告负担。
宣判后,双方均未上诉。 [评析]
本案所涉及的实体问题,即债权债务纠纷,事实清楚 证据充分,在此不作探讨。北海海事法院将投入注册资金 不到位的开办单位列为被告,并判定其在虚假出资范围内 承担责任,无疑是正确的。问题在于,欠债企业发展公司 被吊销营业执照后,如何确定诉讼主体?即被吊销营业执 照的发展公司在注销前未列为被告,是否属于漏列被告的 疏漏?进一步说,被吊销营业执照的企业在注销前是否还 具备主体资格?对此问题的回答是肯定的,理由如下:
企业被吊销营业执照与企业的消灭(被注销)是完全 不同的概念,应予区别。企业消灭是指企业丧失民事权利 能力和民事行为能力,失去民事实体与程序主体资格的法 律事实。企业消灭须经两个法定程序,即企业消灭事由的 出现和企业的清算与注销。
企业消灭事
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