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公司机会规则之剖析 　　摘 要：随着经济的发展，公司面临的机会和信息越来越多，能否捕捉到有效信息、把握住机会，已成为公司运营成败的关键。公司机会被认为是公司的一项重要财产。英美国家通过一系列的判例，确立了公司机会规则，禁止公司的受信人篡夺公司机会，谋取个人利益。大陆法系国家也逐渐引进公司机会规则，对属于公司的利益加强法律保护。我国同样亦规定了董事、高级管理人员在未经股东会或者股东大会同意的情况下，不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，但欠缺周详。对于何为公司机会，董事能否基于抗辩事由利用公司机会并没有具体的规定，以及把篡夺公司机会的主体限制为董事和高管，而忽视了监事、控股股东篡夺公司机会的问题。 　　关键词：公司机会；义务主体；抗辩事由 　　中图分类号：DF41 文献标志码：A 文章编号：1673-291X（2015）11-0305-02 　　一、公司机会 　　至20世纪，英美等国家通过一系列的判例逐步确立了公司机会规则。禁止篡夺公司机会规则，是指禁止公司受信人将公司拥有期待利益、财产利益或财产权利的交易机会，或从公平角度而言应属于公司的交易机会予以篡夺自用。既然公司机会的规则是由判例促成的，那么我们就可以通过英美国家的主要判例发现公司机会规则基本的和具体的内涵。在Regal（Hastings）Ltd.v.Gulliver一案中，得出了这样的公司机会规则：一旦董事处于公司的受信托人地位，是在处理公司事务和执行公司业务过程中了解到某种机会并加以获取的，公司董事必须承担在任何情况下将由于该种机会获得的利润归入公司的责任。Industrial Development Consultants Ltd.V.Cooley，该案认为，如果公司董事在执行公司业务过程中了解到了某种信息，他在没有对公司披露此种信息的时候就对该种信息加以利用，则他必须就该种信息的利用所取得的利润对公司承担予以说明的法律责任。 　　通过上述的案例，可以粗略的了解到公司机会是属于公司的，禁止董事篡夺自用。那么公司机会的法律性质、权利性质是什么、如何来认定公司机会。关于这些问题，冯果教授有深刻的认识，他认为公司机会是一种可转化为利益的抽象存在，具备鲜明的财产属性，应当被纳入无形财产的规制范围。其权利性质属于一种期待权，公司机会有时表现为一个处于萌芽状态的主意或计划，显示出较强的脆弱性和不确定性，但常态的公司却是成熟的、具有利益内容并可以直接利用的商业机会。因而公司机会基本具备期待权客体的成立要件，公司对其享有的权利可视为一种新型的期待权。既然公司机会是公司财产的一项重要内容，其权利性质属于期待权，那么在法律上就有保护的必要。何为公司机会，对公司机会的认定应该遵从什么样的标准或者原则呢？对于公司机会的判断标准，可以从英美等国家提供的判断标准上寻求答案。在公司机会的认定上，最早出现了“目前利益说”，此后经过实践和学者更加成熟的发展，出现了“公平检验标准”、“经营范围标准”、“权利滥用标准”、美国法律研究院的“双重标准”等，这些标准在具体认定公司机会的问题上有重要意义。 　　鉴于我国对公司机会的认定在法律上没有明确的标准，学者们对公司机会的认定进行了广泛的讨论。通过对我国学者关于何为公司机会的分析，笔者认为，公司机会是与公司经营活动密切相关的商业机会。需要注意的是，经营范围和经营活动两者之间的区别。我国公司法第12条第1款规定：公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。《合同法解释（一）》第10条规定：当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。随着经济的发展，公司业务的深入，公司为了实现利润最大化，会触及到以前没有的业务范围，参与到章程中没有规定的经营范围中，这有利于充分调动公司的积极性，实现公司利益，满足人们设立公司的初衷。因此法律对超越经营范围的行为当然的认定无效。但是公司参与超越经营范围的活动并不是突发奇想的，而是与其经营活动密切相关的。公司在经营活动中的不法行为，同样受到法律的非难。由此可知，经营活动的外延要比经营范围宽广的多。 　　综上所述，笔者认为，公司机会是指公司受信人在执行职务中或与职务有关的事务中所获得的，或是利用公司的财产取得的，与公司经营活动相关的机会。 　　二、公司机会规则的义务主体 　　我国公司法第147条规定：董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。这一条可谓是法律化的道德义务，显示出我国法律对公司的董事、监事、高级管理人员课以严格的要求。同样是忠实义务和勤勉义务，我国法律在公司机会规则上只对董事和高级管理人员进行规制，这似乎对董事和高管们来说有所“不公”。公司法第148条第1款把主体仅限制于董事和高管，而忽略了监事这一义务主体。根据第147条，监事