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试论签订合同的风险防 【 】合同签订各个阶段都存在风险，引发 因素是多方面的。签订合同的防范可从签订前准备过 程中的资格、履行能力、诚信调查以及签订合同审查 过程中来进行防范。对此，可建立起一套合同管理和 专业法律的合同风险防范体系来降低合同风险。 【关键词】风险；缔约过失；防范措施；对策 一、合同风险 （一） 合同风险 合同也称契约，是行为人之间为实现一定目的以 语言或文字明确相互权力义务关系且自愿约定、共同 遵守的协议。［1］其依法成立即具法律效力。 合同法上，广义的合同风险是指合同的签订及履 行中引起的各种非正常的损失，包括可归责于合同一 方或双方的事由所导致的损失及不可归责于合同双方 当事人的事由所导致的损失；狭义的合同风险仅指因 不可归责于合同双方当事人的事由所带来的非正常损 失。［2］ （二） 特征及种类 特征 A专业性：具备法律知识的人才能够分析和防范 合同风险 B分布广泛性：合同风险广泛存在经营、管理等 领域。 C不可避免性：经营不同的企业展开经营活动， 其合同关系产生不同的法律关系，法律风险难以避免。 D可控性：但合同风险大多是可预见的，只要通 过加强企业内部的管理，足以实现有效的防范与控制。 种类 从合同风险产生的阶段不同，分为合同订立风险、 合同效力风险和合同履行法律风险。［3］ 从引发合同风险因素不同，分为外部环境合同风 险和企业内部合同风险。 、签订合同的风险因素 （一）准备阶段 前合同的法律行为实质是合同双方当事人所做的 准备工作，如主体审查、谈判、要约等过程。前合同 中责任与义务不是法律附随的，也非合同约定，合同 法仅有对于缔约行为相应的保密义务和缔约过失责任 等规定，无具体的条款来规范合同签订前双方权利义 务［4］。 （二）合同签订阶段 缔约过失 A合同一方假借订立合同使另一方利益受损。 B —方隐瞒订立合同的重要内容或者提供虚假的 情况使对方利益受损。 理解偏差［5］ 除法律语言模糊性［6］造成合同订立过程中涉及 到的法律原则和术语的理解偏差外，个人理解的差异 也会衍生合同风险。如要约和承诺。 表见代理 表见代理是为促进交易，保护善意第三人，起源 于德国民法的表见行为确认制度［7］。企业在生产经营 过程中，代理行为越来越多，如果对授权委托行为管 理混乱，极易产生表见代理引起的合同风险。 三、风险防范措施（一）准备工作 资格审查 签订合同的双方应具有法律意义上的签约资格， 否则无效。资格无效的表现有：合同双方无法人或者 其他组织的资格证明、伪造《企业法人营业执照》等 资格证明因未参加工商局年检被注销等。 故应先调查对方的主体资格及资信的情况。签订 合同先核实其资格并要求其出示相关的法律文件。若 对方是代理人应更加谨慎，不仅要先确认其是否有资格签订合同，还应核实其相关资格证明、审查授权范与委托人取得联系，确认合同内容是否属实。 履约能力审查 首先，对调查签订合同当事人的经济状况。其次， 审查其在合同对应条款中的履约能力。 缔约形式 合同形式是为了反映合同双方确定、变更或终止 相互权利义务关系的方式，是合同双方当事人意思表 示的外在体现。原则上合同双方可根据自己的需要选 择合同形式，但是口头形式发生纠纷不好取证，故企 业应尽量使用书面合同。 诚实信用审查 签订合同的当事人或者代理人即便有签订合同的 合法资格及履约能力，但没有诚实信用的准则，合同 风险也会增高。签订合同的一方在签订合同前可向对 方当事人所在地的工商部门调查其资信，以减少风险。 （二）缔约时对合同的审查 在审查合同的条款时，首先应注意有没有被设置 陷阱。审查合同应对签约合同原始文件进行审查，查 找是否存在错漏，看内容是否准确表达了双方的意思。 必要时还应请法律专家严格把关。 其次，检查合同的条款是否完备，是否具备《合 同法》要求的合同应该具备的基本要件及主要条款。 最后，审查合同的适用法律是否正确。主要看订 立过程是否合理合法，是否与法律、法规或者国际惯 例相违背，在法律、法规相关规定中合同是否有效。 四、创建风险防范体系 （一）管理对策 完善预防合同风险的管理制度 企业在合同管制制度的建设和改进中应当针对影 响合同风险的因素结合企业自身的特点，找出适合自 身的合同管理制度来实现有效防范合同风险，最终成 为一个比较完备的制度体系。如合同的授权委托、谈 判、履行等程序的规范，同时规范合同的审查、统计、 管理等流程。 优化合同业务流程 合同的签订过程分为合同订立过程和合同的履行 过程。优化合同业务流程主要是优化合同签订前的调 查、分析、谈判及过程中的授权委托、合同审查及履 行等方面。企业根据自身需要具体问题具体分析，创 建适合其自身的完整、逻辑严密的合同业务流程以降 低风险。 另对于合同纠纷处理这个环节的管理制度的建立 也十分必要