浅述国有控股参股公司中国家工作人员身份ぜ爸拔穹缸锶隙ㄎ侍.docVIP

浅述国有控股参股公司中国家工作人员身份ぜ爸拔穹缸锶隙ㄎ侍 　　国有企业改制后国有控股、参股公司的经济主体形式在我国当前社会经济生活中普遍存在,国家作为股东之一与民间资本共同投资组建公司,这是现在常见的国家资本与民间资本的合作方式。为监督国有资产的运作,保证国有资产保值增值,国家向国有控股、参股的非国有独资公司委派工作人员从事管理事务。国有控股、参股公司从事管理工作的人员利用职务之便进行经济犯罪出现了一个新的高发期。这就给当前的司法实践提出了崭新的课题:如何认定国有控股、参股公司的性质?如何认定国有控股、参股公司中国家工作人员的主体身份?如何认定相关的职务犯罪问题??? 　　一、国有公司的概念及国有控股、参股公司的性质?? 　　根据《中华人民共和国宪法》的规定,国有公司、企业的财产全部归国家所有。而对于那些非国有单位与国有单位共同出资组建的股份公司而言,作为股东之一的国有单位所享有的是与其出资比例相一致的资产收益权、重大决策权和选择管理者等权利,只有他们共同投资设立的股份公司才享有股东投资形成的全部法人财产权。《中华人民共和国宪法》同时规定,国家保护合法的私有财产权不受侵犯。对于国有控股、参股公司中的非国家股东,不管是个人投资者还是其他合法投资者,都享有与其股权相适应的资产收益权。在国有控股、参股公司中的国有资产所有权属于国家,而不是说公司的全部财产属于国家所有,所以这样的公司当然就不能称之为国有公司,这与《中华人民共和国公司法》的规定也是一致的。?? 　　《中华人民共和国刑法》第93条所讲的“国有公司、企业”应当限制为资产全部为国有的公司、企业,即国有独资。即只有国有独资公司才是国有公司,其他国有控投、参股公司都不是国有公司。?? 　　二、国有控股、参股公司中国家工作人员身份的认定?? 　　对于国有控股、参股公司中国家工作人员身份的认定,其作用在于界定国有控股、参股公司工作人员中贪污贿赂犯罪主体的范围。如果将国有资本控股、参股公司视为国有公司,在刑法理论上这些公司从事管理工作的人员犯经济职务罪都将会被视作国家工作人员犯罪,这将颠覆《中华人民共和国刑法》关于国家工作人员经济职务犯罪的相关规定。《最高人民法院关于在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员利用职务便利非法占有本公司财物如何定罪问题的批复》指出在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员,除受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务的以外,不属于国家工作人员。?? 　　三、对“受委派从事公务”的理解?? 　　只有受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到国有控股、参股公司中从事公务的人员才属于《中华人民共和国刑法》第93条规定的准国家工作人员。因此,如何理解“委派”和“从事公务”在司法实践中显得尤其重要。?? 　　1.何谓“委派”。对于国家工作人员的认定,刑法学理论界有“身份论”和“公务论”之争。“身份论”认为,国家工作人员犯罪是一种职务型犯罪,作为犯罪主体的国家工作人员必须具有国家工作人员的资格身份;“公务论”认为,犯罪主体是否是国家工作人员,应当以其是否从事公务来决定,而不问其是否具有国家工作人员的资格身份。从相关法律规定与司法实践来考察,应当采取公务论。由此可见,被委派人员只要在国有控股、参股公司从事的是公务活动就可以认定其为国家工作人员,其在委派前是否具有国家工作人员身份没有影响。?? 　　委派单位必须是国家机关、国有公司、企业、事业单位,并且是以单位的名义进行的委派。委派到国家控股、参股公司中的人员必须是从事领导、监督、管理等公务活动。委派主体在其权限范围内,一般以书面形式进行,受委派人员也应以明确的方式表示接受。委派关系成立后,委派人与受委派人之间形成了一种行政上的隶属关系,受委派人要接受委派人的领导、管理、监督,两者是领导与被领导的关系,这也是“委派”与“委托”的最主要的区别。?? 　　2.何谓“从事公务”。“从事公务”是国家工作人员的本质特征,也是认定行为人是否是国家工作人员的实质标准,对于国有控股、参股公司中的工作人员要认定为国家工作人员除了要受特定主体的委派外,还必须在国有控股、参股公司中从事公务。其本质特征有两点:一是国家代表性,即公务是代表国家进行的。是一种国家管理性质的行为,而不是受某个个人、集体或者团体之托所进行的行为。二是具有管理性,即对公共事务进行管理。?? 　　四、关于“双重身份”与“转委派”?? 　　在实践中,经常有这样一种情况,被国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到国有控股、参股公司从事公务的人员,按照《中华人民共和国公司法》和公司章程的规定,又被该公司董事会任命为总经理职务。这时候被委派人员就有了两种身份:即“国家委派人员”和“公司总经理”,前一身份是国家工作人员,后一