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从消费者权益保护的角度看格式合同的规制 　　摘要格式合同具有预先拟定性、定型化和附从性的特点,使其在为人们的生活带来方便和效率的同时,也常常成为侵犯消费者权益的工具。在我国,因格式合同的规制体系尚不完善,利用其对消费者的权益进行损害的情况就更为严重。本文通过分析格式合同对消费者权益的积极与消极的影响,认为造成这种现象的实质原因乃在于合同双方交涉能力的不平衡,而非仅仅是由于经济实力及信息上的悬殊差距,最后本文立足于我国的实际情况,提出了建立和完善我国对格式合同综合调控体系的构想。 　　关键词格式合同 消费者权益 交涉能力 　　中图分类号:D923.6 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2009)05-083-02 　　 　　格式合同,我国《合同法》中又称“格式条款”,是指当事人为了重复使用而预先拟定的,相对方只能概括接受或拒绝,即在订立合同时不能个别协商的条款。其具有如下特征:第一,由合同提供方预先拟定。此处的拟定既可以由合同的提供方亲自拟定,也可以由第三方代为拟定,但无论如何,都是由当事人一方所提供的业已拟就的草稿,而非双方磋商的结果。第二,定型化。首先,对于所有相对人的要约内容相同、确定,不因其身份地位而变化;其次,缔约过程中,相对人只能概括接受或拒绝,不存在要约与反要约的过程,因此合同双方的地位是始终不变的;最后,在表现形式上,格式合同均为书面形式,而不能为口头或是默认的形式。第三,附从性。在订立合同时,合同相对方只能概括接受或拒绝,而不能对格式合同的条款充分的与提供者交换意见,一旦接受合同,就只能附从于提供者的意思,尽管在二者的法律地位平等,但实际上合同相对方处于附从地位。 　　一、格式合同对消费者权益影响的表现 　　(一)积极方面 　　首先,格式合同的普遍使用,能够节约消费者的交易成本。在普通合同的订立过程中,缔约双方经常要反复经历要约、反要约直至承诺的过程,耗费时间又消耗大量精力。但对于格式合同而言,消费者只需概括承受或拒绝,这样便大大减少了因反复磋商而耗费的交易成本。同时,因格式合同所涉及的往往都是基本的生活物资,对消费者而言,在诸如电信、保险、交通等领域内进行谈判的成本、取得信息的成本或找到更有力的要约的成本,与因此而取得的有利条件相比是完全不成比例的。因此,格式合同是在消费者在双方实力相差悬殊的情况下,所作出的最佳的选择。这也正是格式合同能不断发展、扩大适用范围的根本原因。 　　其次,格式合同有利于消费者预先规避风险,减少不必要的争议和诉讼。格式合同中通常会包括提供者所制定的免责或限责条款,对于这些条款,法律规定了更为严格的生效条件,如遵循公平诚信原则,以合理方式提请注意,按对方要求予以说明等。如果其是合法的,格式合同就有利于消费者预先明确当中权义及风险负担的分配情况,并且因其不变性的特点,消费者也可以从其他人的交易中获得经验,从而使他在与交易者进行接触前就考虑对风险的承受能力而预先采取相应的规避措施。 　　(二)消极方面 　　首先,消费者不能就合同的内容进行协商,意思表达受限制。尽管从理论上讲,消费者凭自己的意思表示决定接受格式合同,本身也契约自由的表现,但由于其只能对合同的内容完全同意或拒绝,而不能就某一条款与提供者进行协商,这就使相对人的意思不能完全表达,即其只有选择是否订约的自由,而没有选择如何订约的自由。与合同提供者绝对的契约自由相比,合同相对人的自由是受限制的,因此他们的权利就更容易受到侵犯。 　　其次,合同的提供者可能利用其优势地位,制定不利于消费者的条款。格式合同的提供者为了追求利益的最大化,不可避免的要更多地考虑自身的利益,如赋予自己更多的权利,减少或排除自己更多的责任,不合理的分配合同风险或限制消费者寻求法律救助等。但消费者却不能对这些条款与其进行协商,只能独尝“契约自由”的苦果,这与民法中的公平原则相违背,因此通过法律对格式合同进行规制以平衡双方的利益就绝不可少。 　　二、格式合同对消费者产生影响的原因 　　多数学者在分析格式合同弊端产生的原因的时候,常将其归为企业与消费者之间经济实力的巨大差距和信息量的极端不对称。这一点是值得肯定的,但深入分析实不难发现,实际上存在这样一种情况:虽然合同双方的资本差距很大,信息的掌握量也极不对等,但只要经济较弱的一方能够对合同提供者的利益产生很大的影响,就有可能获得与其进行平等交涉的机会及资格,一些学者称此为的交涉能力。这种交涉能力的获得,可能是由于消费者形成集团,以利益共同体的身份与企业进行谈判,这种情况下可能会出现合同相对方经济实力增强的情况,也有可能双方经济实力差距依然很大(如只有部分消费者参加),但只要其达到能对企业的利益产生影响,即取得交涉能力,就能取得平等交换意思表示的机会;同时,交涉能力的获得也可能