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试用期功能多维度分析 　　[摘要]虽然试用期是劳动合同当事人相互考察的期间,但对其功能的分析不能仅局限于“考察”本身,应该从宏观社会层面、中观法律制度层面和微观个体权益层面对试用期功能进行多维度分析。唯此,方可正确认识试用期的价值所在,才能够树立其更加重要的法律地位。 　　[关键词]用期功能;社会功能;法律功能;个体功能 　　[中图分类号]DF472 [文献标识码] A [文章编号] 1009 ― 2234(2010)05 ― 0095 ― 02 　　 　　劳动合同试用期是劳动关系当事人双方建立劳动关系时,依照法律规定,在平等自愿、协商一致的基础上订立劳动合同的同时,在劳动合同期限之内特别约定的一个供当事人双方互相考察的,合同解除条件亦无严格限制的期间。〔1〕订立劳动合同可约定试用期,是世界各国通行的做法。 　　试用期之所以为世界各国劳动法律所承认,乃在于其基本功能使然。在我国,立法上不断对试用期制度进行完善,也正是重视试用期功能所在。然而,试用期制度究竟具有哪些方面的功能?对此问题,学界专门研究者甚少。偶有作品谈及,也仅仅局限于劳动合同当事人之于劳动合同解除权的范围内论之,其结果只窥试用期功能之一斑,而难见其全貌,没有将试用期全部功能充分挖掘出来。笔者试着从不同角度对试用期功能进行分析,以期对试用期功能问题的研究有所启发。 　　一、分析试用期功能的维度 　　笔者认为,对试用期功能的分析,不能单从试用期之一般定义出发。因为,不管是其法律定义,还是其学理定义,均将试用期设定之目的界定于“相互考察”以及若考察不合格可以解除劳动合同之范围。假若仅仅从这个角度来分析试用期之功能的话,势必过于狭隘。因此,对试用期功能的全面理解必须立足于多个维度。 　　首先,从宏观角度看,即从整个社会层面分析试用期之功能。重点是要分析试用期制度的确立对改进社会关系、促进社会和谐发展的重要性,以及如何将此重要性在立法上得到体现。 　　其次,是从中观角度看,即从制度层面对试用期功能进行分析。也即是分析试用期的法律功能。上述谈到的试用期定义的表述,均是基于法律制度层面。这是作为广义的劳动法确立试用期制度的直接目的,实际上是将当事人在试用期间之劳动关系以权利义务的形式体现出来。法律功能应该是试用期能够直接体现的功能。 　　最后,是从微观角度,即从个体层面出发,分析试用期制度保护劳动者合法权益之功能。这也是我国《劳动合同法》倾斜保护劳动者之立法宗旨的体现。 　　当然,多维度考察并非是将试用期之整体功能肢解后孤立地、单个地进行分析研究,事实上这也是不可能做到的。因为试用期各层面之功能原本就是相互交融、相互依存的,并且互为基础、互为保障。 　　二、试用期之社会功能――有利于构建和谐稳定的劳动关系 　　用人单位作为社会经济的细胞,其能否持续稳定发展,直接决定了整个社会能否又好又快地发展。用人单位的良好发展态势,最终决定因素在于“人”,因为“人”是社会生产力中最积极、最活跃的因素。实践也证明,企业之间的竞争最终乃是人才的竞争。因此,用人单位如何能够发现并且留住适格的人才,便成为用人单位用工管理的关键所在。而维系用人单位与劳动者之间的纽带,是劳动合同。因而,只有劳动合同持续稳定,用人单位才可能拥有一支稳定的劳动力队伍,其持续发展才有可靠保障。劳动法之所以规定试用期制度,正是基于维护劳动合同持续稳定的考虑。试用期是一个考察期,经过充分考察了解之后得以存续的劳动关系,将会更加稳定。如郑尚元教授所言,“如果劳动合同顺利履行,并能成继续性之势,劳动者遂成技术能力历练者,自然对用人单位、对社会有相应价值。因此,试用期之制度设计为劳动合同制度之重要环节,于‘公’于‘私’皆有价值”。〔2〕因此,从整个社会层面来说,试用期有两个方面的意义:一是规避用工风险,实现用工效益最大化;二是促进和谐稳定的劳动关系的建立。 　　三、试用期之法律功能――赋予当事人相对自由的劳动合同解除权 　　从上述分析可看出,试用期之于劳动合同的积极意义,在于“试用”的直接结果,决定着劳动合同关系在试用期满后能否继续。那么,劳动合同能否继续,关键在于合同当事人在试用期内,是否具有终止合同的权利。假若即使试用结果不适格,当事人也无权解除劳动合同,则试用期就完全失去了其存在的意义。因此,立法必须赋予劳动者和用人单位在试用期内享有较为自由的合同解除权(亦可简称试用期解除权),以便于其在考察对方为不适格时及时将己方从已确立的劳动关系中解脱出来,从而阻断不利于己方的合同履行后果的发生。此解除权乃为试用期存在之基石。 　　首先,解除权行使与否,直接决定着劳动合同效力的终止与继续。在试用期内,用人单位经过对劳动者的劳动能力、工作态度、个人品行、合作精神乃至对单位的忠诚度等进行全面考察后,一旦证明劳