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论特殊普通合伙企业制度 　　摘 要：我国06年修订的《合伙企业法》规定了特殊的普通合伙企业，在普通合伙企业中引入有限责任，体现了对无过错合伙人和债权人利益的保护，但是在实际操作中，由于特殊的普通合伙企业制度规定的过于简单，还存在着一些缺陷。本文主要从特殊的普通合伙企业制度存在的缺陷和它的完善方面进行探讨。 　　关键词：特殊的普通合伙企业 有限责任 无限责任 无限连带责任 　　 　　我国的《合伙企业法》中规定的特殊的普通合伙企业，和英美法中规定的有限责任合伙有些类似。它是为解决专业服务机构中专业人士的执业特点和普通合伙企业人无限连带责任的矛盾，传统合伙的人合性与专业组织规模化经营的矛盾，专业人士的个人信誉与公司法人独立性的矛盾而产生的。所以它是不同于普通合伙企业、有限合伙企业和公司的一种全新的合伙形式。 　　一、特殊的普通合伙企业制度的确立和作用 　　特殊的普通合伙企业制度类似于有限责任合伙制度，有限责任合伙制度最先来源于美国，它的成因主要在于解决专业服务机构的规模化经营与组织成员的无限连带责任之间存在的问题。从各国的立法看，有限责任合伙制度有不同的名称、性质、地位和适用范围。英、美等国称之为有限责任合伙，我国把它称为特殊的普通合伙企业。 　　我国《合伙企业法》第五十五条规定：以专门知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。第五十七条规定：一个合伙人或数个合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中非因故意或重大过失造成合伙企业债务以及合伙企业其他债务的，由全体合伙人承担无限连带责任。第五十九条规定：特殊普通合伙企业应当建立执业风险基金，办理执业保险。特殊的普通合伙企业最突出的特点是，合伙人对其他合伙人的过错行为引起的合伙债务承担有限责任，而对自己的过错行为承担无限责任。特殊的普通合伙企业建立的职业保险和执业保险基金制度也可以有效地保护债权人的利益。所以，特殊普通合伙企业在合伙人责任的承担上体现了公平、正义的原则，同时保障了债权人的合法权益。 　　二、特殊的普通合伙企业制度的缺陷 　　特殊的普通合伙企业制度作为一种新的制度在保护无过错合伙人和债权人利益方面起着很重要的作用，但是法律条文规定的简单和不明确，特殊的普通合伙企业制度存在着一些缺陷。 　　（一）对无过错合伙人和债权人权利保护的欠缺 　　合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。这样有利于保护无过错合伙人，并且惩罚有过错合伙人。但是我们仔细分析，这种情况不是在所有的条件下都可以实现的。如果合伙企业的财产不足以清偿债权人的债务，应该以合伙企业财产进行赔偿，不足部分由有过错合伙人承担无限连带责任。但是如果无过错合伙人的出资比例在合伙企业财产中占的比较高，会出现无过错合伙人承担的债务份额比有过错合伙人承担的债务份额多。同样的道理，如果合伙企业的财产足以清偿债权人的债务，也会出现上述的情况。由此我们看出，无过错的合伙人的财产份额在合伙企业中占的比例越大，有过错合伙人承担的无限责任或无限连带责任越小，对他的惩罚越小，对无过错合伙人的保护越不利，这与公平原则相悖。《合伙企业法》旨在保护无过错合伙人，但是一定程度上也忽略了对债权人权利的保护。合伙人在执业活动中因故意或重大过失造成合伙企业债务时，其他合伙人以其在合伙企业中份额为限承担有限责任，故意或重大过失的合伙人承担无限责任。但当合伙人在执业活动中非因故意或重大过失造成合伙企业债务的，反而全体合伙人要承担无限连带责任。所以当合伙人的主观过错越大，对债权人的伤害越大的情况下，债权人无法得到充分的补偿。而当合伙人主观过错越小，对债权人伤害越小的情况下，债权人反而能得到充分补偿。这明显有悖于基本法理。 　　（二）职业保险的承保范围不能覆盖有限责任的适用范围 　　责任保险所承保的危险是被保险人依法对第三人所承担的损害赔偿责任，一般是侵权责任。民事侵权行为的归责原则主要有两种：过错责任原则①和无过错责任原则②。为减少受害人的举证责任，在过错责任原则中有一种特殊的形式，即过错推定③。在侵权行为的归责原则中一般实行以过错责任为主，无过错责任为辅。在一般的商业责任保险中，保险责任一般实行过错责任原则，保险人只对加害人主观上有过错的加害行为承担损害赔偿责任。但是大多数险种都将被保险人的故意行为作为除外责任。可以说，一般商业责任保险是以过失责任为基础的。我国目前存在的职业责任保险，如律师责任保险、医疗责任保险、会计师责任保险都是承担过失责任，而不包括故意。在特殊的普通合伙企业中，合伙人承担有