探究地方立法机制的构建以设区的市的地方立法机制构建为视角.docxVIP

探究地方立法机制的构建 以设区的 市的地方立法机制构建为视角 十八届三中全会在关于全面深化改革的决定中提出 “逐步增加有地方立法权的较大的市数量。”十八届四中全 会关于全面推进依法治国的决定又进一步提出“依法赋予 设区的市地方立法权。”此后，全国人大常委会在2014年 启动了对《立法法》的修改工作，2015年3月全国人大三 次会议通过了《立法法》修订案。修改后的《立法法》赋 予全国所有设区的市在城乡建设与管理、历史文化保护、 环境保护等三个方面地方立法权。 一、对设区的市的地方立法机制构建基础的认识 （一）科学民主的立法决策机制是构建地方立法机制的 基础 立法决策机制是构建地方立法机制的基础机制和首要 立法环节。立法决策的质量直接关乎地方立法是否真正立 得住、行得通、真管用。“所谓决策，是指主体依据其对客 观需要和其所代表利益得失的判断，及对满足这种需要与 利益所必须而可能采取的决策与手段的权衡，做出对策性 的决定。这都有赖于主体意识的导向和确认。所谓立法决 策，也是对上述这些因素的判断与权衡，而作出是否采取 立法的手段和选择立法的方略与模式的决定。”文章认为， 立法决策的机制体现在立法主体对立法相关的各种不同利 益进行协调和筛选，实质上是立法机关对不同利益诉求做 出不同且富有灵活性的回应，其终极目标是立法的实际效 用。从行为方式上看，立法决策是立法主体在立法过程中 参照其预设的立法目标，依职权对各种可能性或者备选方 案所进行的选择。 立法决策机制的构建应当充分考虑以下因素：首先， 价值权衡。公正、效率、秩序等价值是人类法制建设应当 追求和实现的价值目标，但是任何一部立法均不能将所有 价值目标全面兼顾，因此在立法过程中必然涉及立法价值 的筛选，从而确定某一部法规所要追求的核心价值，据此 涉及具体的法律规则，并直接决定着制定法规的内容;其次, 立法信息搜集与信息分析处理机制。“无论是政治的立法或 市民的立法，都只是表明和记载经济关系的要求而已”。科 学民主立法蕴含的内在规律要求立法者必须全面、客观地 了解其所要调整的社会关系。同时，法律规范的创制过程 也是将经济关系以法规形式反映的过程，这个反映的过程 就是立法信息收集与反馈过程，因此立法信息的全面收集 与正确判断是立“良法”的前提和基础，直接关乎所立法 规之“生命力”；最后，坚持适中与宽和的精神。立法在利 益协调上要找“最大公约数”，尽可能实现“双赢”，不可 偏颇走极端;在对规范对象的定位上，既要强调自觉守法的 重要性和可能性，不“强人所难”，又要对潜在的滥用和规 避行为保持应有的警惕性，不能漏洞频出；对具体行为规则 的“寿命”持有现实的合理期待，既要科学设定地方立法 的预期目标，又要注重改、废、释等形式的综合利用；在调 整方式的取舍上，既要釆取“堵”与“疏”相结合的方式, 更要注重对行为的结果控制与过程控制相辅相成;在立法表 述上，既要注重统一性、逻辑性，也要突出确定性、操作 性，注重抽象原则与具体规则的交互使用。 （二）地方立法的“不抵触”是构建地方立法机制的实 体性要求 地方立法遵循“不抵触”原则，合法性是其基本要求, 因此构建地方立法机制的实体性要求就是保障地方立法的 依据合法与内容合法。 首先，地方立法要有合法的立法依据。法律规范强制 力的取得来源于立法活动本身的正当性，立法依据关系到 地方立法活动行为是否合法有效，这是评价地方立法工作 的法律依据。所谓立法依据是指立法机关进行立法活动的 基础和根据，它是地方立法活动必须的遵循和依照，作为 地方立法的上位法的法律、行政法规，核心在于严守《立 法法》关于设区的市的立法权限规定。这是评价地方立法 内容合法性的重要依据。地方立法行为的自身合法是法规 具有强制力的前提条件，只有立法依据合法，地方性法规 的立法活动才具备合法性的基础，地方立法机关所制定的 地方性法规必须具备法律效力，否则将面临被改变或者撤 销的后果。 其次，评价地方立法另一个标准是内容合法，这是事 实依据。1.这个标准是法制统一的基本要求。地方立法活 动应自觉维护宪法法律的尊严和法制统一，地方立法的体 系、渊源及其他各方面，必须与中央立法保持一定的系统 性，维护中国特色社会主义法律体系的完整性。地方立法 受到上位法的严格约束：在立法内容上，不能与上位法发 生直接抵触，地方立法不得与宪法、法律、行政法规、省 的地方性法规等具体条文的内容相冲突或违背;在立法原则 与立法精神上，不能与上位法发生间接抵触，不得与宪法、 法律、行政法规、省的地方性法规等相冲突或者违背。这 在实质上就是要求在地方立法中应依法立法，坚决摒弃 “国家权力部门化、部门权力利益化、部门利益法制 化” ；2?地方立法中要坚持权利本位、权责一致的根本。权 利和义务是法律规范的核心内容，也是法律调整手