东莞企业劳动纠纷案例.pdf

实习生可以不缴纳社会保险吗？ S 公司与李小姐于 2008 年10月 6 日建立劳动关系，并签订了一式一份正式劳动合同。 S 公司以李小姐要在 2009年 6 月才正式毕业为由，未及时为李小姐申报购买社会保险，随 后也一直没有给李小姐申报购买社会保险。2009 年7 月15日起，李小姐再没有到 S 公司上 班。 2009年 7月31 日，李小姐向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁。李小姐的仲裁请求包 括：1、S 公司为李小姐补缴 2008 年10月 6 日至2009年 7月15 日的社会保险；2、S公司 向李小姐支付相当于 1个月工资的经济补偿。 S 公司则辩称：1、S 公司与李小姐之间不存在劳动关系，是实习关系，S 公司与李小姐 签订劳动合同，完全是为了消除李小姐对毕业后就业的后顾之忧，因此，S 公司不需要为李 小姐购买社会保险；2、S 公司与李小姐签订的劳动合同补充条款规定实习生毕业后留在 S 公司工作的，应及时提交毕业证复印件，才能建立正式劳动关系购买社会保险，但李小姐从 未提交过毕业证复印件；3、李小姐自 2009 年7月 15 日起一直未到 S 公司上班，既没有请 假，也没有提交辞职信，连续旷工多日，依照该公司制度已经构成自动离职；4、李小姐从 未以 S 公司未为李小姐缴纳社会保险为由提出辞职。 庭上，李小姐确认仅仅签有一式一份劳动合同，不确认合同中的补充条款，且从未收到 签订后的劳动合同，确认此前没有书面辞职。 本期问题： 1、实习期是不是也应该签订劳动合同？如果不签会有怎样的法律后果？同时本案中， 公司是签订的一式一份正式劳动合同会有怎样的法律后果？ 2、S 公司没有为李小姐缴纳社会保险是否违法？其理由能成立吗？ 3、此案中，李小姐的经济补偿请求能否得到仲裁庭的支持？ 4、基于此案，用人单位应如何依法管理实习关系？如果在实习期间发生意外伤害，该 如何维权？ 点评： 一、实习期到底该不该签订劳动合同？ 在实习期间，用人单位无须与实习生签订劳动合同，理由很简单，实习生并非劳动法意 义上的劳动者。在实习期间，实习生与用人单位之间构成一种民事上的雇佣关系。在这里双 方签订的所谓“正式劳动合同”并非我们日常所说的“劳动合同”，本案中的劳动合同也只 能认定是一种民事合同。因为，劳动合同的签约主体必须是用人单位与劳动者，而该案中， 在签署这份“正式劳动合同”时，李小姐还是一位在校大学生，并非劳动法意义上的劳动者， 不具有签订劳动合同的主体资格。 “劳动者”是一个涵义非常广泛的概念，凡是具有劳动能力，以从事劳动获取合法收入 作为生活资料来源的公民都可称为“劳动者”。不同的学科对于劳动者这一概念具有不同的 界定。社会学意义上的劳动者，是指在劳动生产领域或劳动服务领域从事劳动、获得一定职 业角色的社会人。按照这一定义，凡是参与实际的社会生产过程的人，都可以称之为劳动者。 按照这种理解，不仅工人、农民、各类知识分子是劳动者，而且从事国家和社会管理的各级 官员、企业的经营者、管理者也可以说都是劳动者。因为他们所从事的工作，均是社会生产 劳动过程的一个具体构成部分。然而劳动法意义上的劳动者，不同于社会学意义上的劳动者， 劳动法意义上的劳动者是从劳动法调整对象的角度来讲的。1995 年劳动部《关于贯彻执行 劳动法若干问题的意见》（309 号文）明确，在校生利用业余时间勤工俭学，不视为就业， 未建立劳动关系，可以不签订劳动合同，因此，在校学生不受劳动法调整和保护。 二、S 公司没有为李小姐缴纳社会保险是否违法？ 在李小姐毕业之前，由于李小姐的学生身份，双方是一种民事上的雇佣关系，S 公司是 1 不能为其办理用工手续，也无法交纳社会保险的。但是在李小姐毕业之后，双方之间从一种 民事上的雇佣关系转化为劳动关系，一般来说，劳动关系建立后，S 公司就需要为李小姐缴 纳社会保险。不缴纳社会保险的原因有很多，有些是由于用人单位的恶意为之，有些是由于 企业的操作失误或是由于劳动者拖延、拒绝提供某些材料而导致用人单位未能及时缴纳。在 实务操作中，六月份毕业的话，一般七月份才能缴纳社保，而且由于李小姐跟 S公司有着补 充约定，约定李小姐毕业后留在 S公司工作的，应及时提交毕业证复印件，才能缴纳社会保 险，但李小姐并未提供毕业证复印件，S 公司在这种情况下未为李小姐缴纳社会保险并非恶 意，因此，笔者认为，S公司的行为并不违法。如果