《公司法》 第五章 公司变更丶解散及清算.pdf

第五章公司变更、解散及清算 第五章公司变更、解散及清算 第一节 公司组织的变更 一、公司的合并 • （一）公司合并的概念和特征 • 1、定义。公司合并是指两个或两个以上的公司依照法定程 序归并为其中的一个公司或创设另一个新的公司的法律行为 。 • 2、形式。公司合并的法定形式有吸收合并和新设合并两种 。 • （1）吸收合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并， 被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为 新设合并，合并各方解散。具体来说，吸收合并是指两个或 两个以上的公司合并后，其中有一个公司（吸收方）存续， 而其余公司（被吸收方）均归消灭的法律行为。 • 例如，甲、乙、丙三个公司合并，合并后甲公司继续存 在，乙、丙公司则归于消灭。合并后的公司仍沿用甲公司的 名称，乙丙公司的财产及债权债务都归属于甲公司，其股东 亦成为甲公司的股东。 • （2 ）新设合并又称创设合并，是指两个 或两个以上的公司合并后，参与合并的公司 均归于消灭，在此基础上另行成立一个新的 公司的法律行为。 • 例如，甲乙丙公司三个公司合并，合并后 甲乙丙三公司均归于消灭，另外创设出一个 丁公司，甲乙丙三公司的财产、债权债务及 股东均属于丁公司。 3、合并的特点： • （1）除在吸收合并中吸收公司存续外，其他公司均归 于消灭。 • （2 ）合并后消灭的公司的股东自然成为合并后存续公 司或新设公司的股东。 • （3 ）因合并而消灭的公司的资产及债权债务，一并转 移至合并后存在的公司或新设的公司，无须经过清算程序。 • （4 ）合并是参与合并的公司之间的契约行为，不是股 东之间的契约行为。合并是各方在平等自愿的基础上进行 的，是一种市场行为。 • 我国公司法只确认有限责任公司和股份有限公司两种公 司类型，所以我国公司合并的类型主要有三种情况：一是有 限责任公司与股份有限公司的合并，二是母公司与子公司的 合并，三是公司与其他企业组织的合并。 （二）合并的程序 • 1、签订合并协议。我国《公司法》规 定，公司合并应当由合并各方签订合并协 议，即由参加合并的各公司在平等自愿基础 上就合并的有关事项达成一致协议。 • 2、通过合并协议。我国《公司法》第44条、 第104条之规定，有限公司的合并须有代表 2/3以上表决权的股东通过，股份有限公司的 合并须有出席会议股东所持表决权的2/3以上 同意。 • 3、编制资产负债表和财产清单。公司合并时， 合并各方应编制资产负债表和财产清单，以明确各 方的财产状况，便于公司债权人了解。 • 4、通知和公告债权人。《公司法》第174条规 定：“公司应当自作出合并决议之日起10 日内通知债 权人，并于30 日内在报纸上公告。债权人自接到通 知书之日起30 日内，未接到通知书的自公告之日起 45 日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担 保。”不清偿债务或者不提供相应的担保的，公司不 得合并。 5　办理合并登记。 • 合并后存续的公司，登记事项发生变更 ，应办理变更登记；因合并而消灭的公司办 理解散登记；因合并而新设的公司办理设立 登记。 （三）合并的效力 • 公司合并的法律效果主要体现在三个方面： • 1、公司的消灭、变更和新设。在新设合并时，参与合 并的公司均消灭，在此基础上产生一个新的公司。 • 新设公司应重新制定公司章程，并办理设立登记。在吸 收合并时，只有一个公司继续存在，其余公司消灭，但存续 公司的资本、股东等发生了变化，存续公司应修改公司章 程，并办理变更登记。 • 2、权利义务的概括移转。因合并而消灭的公司，其权 利义务一并移转给合并后存续的公司或新设的公司承受。 • 存续的公司或新设的公司承受的权利义务不仅包括实体 上的权利义务，而且还包括程序法上的权利义务。 • 3、股东资格的当然承继。合并前公司的股