德国公司治理立法的最新进展及其借鉴.pdf

德国公司治理立法的最新进展及其借鉴 彭真明 华中师范大学 教授 , 陆 剑 关键词: 《德国公司治理法典》/公司治理立法/公司法/制度创 新 内容提要: 2002 年德国完成了《德国公司治理法典》的制定工 作,并于2006 年6 月进行了最新修订。《德国公司治理法典》本身并 不具有法律效力,但通过修订《德国股份法》第161 条,在《德国股份 法》上创立“遵循或解释原则”,使其具有一定的法律意义。《德国 公司治理法典》囊括了公司各组织体的治理规范。其创新之处在于: 注重协调监事会与董事会的运作关系;注重对上市公司信息披露的监 管;新设中期财务报告制度;强化财务报告审计人的义务;强化监事会 的独立性和董事的薪酬披露义务。《德国公司治理法典》的实践启示 我们,我国的公司立法应在尊重我国国情的基础上,立足于现有模式, 有效吸收具有普适性的优秀制度。 一、《德国公司治理法典》的出台背景 2000 年5 月,德国总理施罗德签发命令成立了“公司治理-企业 管理-企业监督-股份法现代化”政府委员会(以下简称公司治理委员 会)。该委员会致力于研究德国企业管理和监督体系可能存在的问题, 1 为德国法律的现代化提出建议。德国联邦政府的这一举措,目的在于 强化德国在世界资本市场的地位,并进一步改善德国企业的竞争能 力。 [1]基于这一目标,2001 年7 月公司治理委员会提交了一份内容 广泛的总结报告。在这份报告中,该委员会一方面建议成立“公司治 理法典政府委员会”以制订“公司治理法典”;另一方面也给立法者 提出了相关建议。根据公司治理委员会的建议,德国联邦司法部于 2001年9月组建了“公司治理法典政府委员会”,由蒂森·克虏伯集 团前总裁克罗莫担任政府委员会负责人。该委员会根据 2000 年由法 兰克福和柏林的两个私人团体提出的版本,于2002 年完成了《德国公 司治理法典》(以下简称《法典》)的制定工作,并由联邦司法部在德 国联邦电子公报上公布。此后,“公司治理法典政府委员会”并未解 散,而是继续观察《法典》对立法和实务的影响,并至少每年检验《法 典》一次,然后决定是否对 《法典》进行修订。2003 年和2005 年,“公 司治理法典政府委员会”对《法典》进行了比较大的修订,而2004 年 和2006 年则对《法典》进行了比较小的和技术性的修订。 [2]笔者 在此拟对《法典》最近几次修订的内容进行剖析,以期对我国公司治 理立法的完善有所裨益。 二、德国公司治理立法的制度创新与最新进展 (一)制度创新 《法典》以概括性的、易于理解的方式整合了不同的现行法律, 包括《德国股份法》、《德国商法典》、《德国共同决定法》以及分 2 散于其他法律中的关于公司管理和监督的规定。《法典》的制订过程, 不仅是对现有法律进行整合的过程,也是填补法律空白的过程。《法 典》在公司治理方面进行了大量的制度创新,主要表现在以下几个方 面: 1·注重协调董事会与监事会的关系。德国股份公司治理采取的 是二元治理结构,即经营权与监督权分离,且分别交由董事会与监事 会行使。经营权与监督权的制度性分离,要求董事会与监事会紧密合 作。《法典》亦强调作为德国特色的二元治理结构,并在此基础上致 力于提高公司营运的效率,而非向一元制结构转化。《法典》第 3 章 第1 条便规定:“董事会与监事会应紧密合作、共同致力于追求公司 之利益。”《法典》除明确给予董事会与监事会行为及目标指引外, 还重点规范两机构的合作问题。《法典》规定董事会应与监事会一同 协商决定公司的重大经营决策,并定期向监事会报告该经营决策的实 施状况。关于章程或监事会确认的有关公司的重要交易事项,涉及重 大的企业财产变更、财务盈余状况变更的决定和措施须经监事会批 准。此外,《法典》还规定,为监事会提供足够的信息是董事会与监事 会的共同任务;董事会必须以书面方式为监事会准备最低标准的资料, 如经营政策等。《法典》规定董事会应定期、及时、完整地向监事会 报告各种涉及企业计划、经营发展、风险状况与风险管理的重要