企业法律顾问真题及复习第19讲 第四章第三节合同管理2-2017新版.docVIP

三）合同变更和转让管理 1、债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当“通知”债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 2、债权人转让权利的，受让人同时取得与主债权有关的从权利（如抵押权、质权）。 3、债务人接到转让通知后，债务人对让与人的抗辩（如债权无效）可以向受让人主张。 4、债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人，应当经债权人“同意”。 5、债权债务的概括转移 （1）当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。 （2）当事人订立合同后分立的，由分立的法人对合同的权利和义务享有“连带”债权，承担“连带”债务。 【例题?多选题】甲公司在与乙公司签订一份大米买卖合同后，将其全部权利义务转让给丙公司。下列说法中，正确的是（）。（2010年） A、甲须经乙公司同意方可转让其全部权利义务 B、甲通知乙公司即可转让其全部权利义务 C、即使转让协议生效，甲公司对乙公司仍须承担责任 D、如果转让协议生效，丙公司有权主张甲公司对乙公司的抗辩 答案：AD 解析：《合同法》第88条规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。第85条规定，债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。 （四）合同终止管理 1、合同的解除分为法定解除和约定解除。 约定解除的情形：双方协商一致的可以解除合同；双方签订合同时约定了合同解除的事由，当该事由出现的时候，合同解除。 2、法定解除：当法律规定的合同解除的事由出现之后，一方当事人就可以主张解除合同。 合同的法定解除的情形有以下几种： (1)因不可抗力致使不能实现合同目的。 (2)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。 (3)当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。 (4)当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。 提示：合同解除的效力：尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并要求要求赔偿损失。 【例题?多选题】根据我国合同法的规定，当事人可以解除合同的情形包括（）。（2008年） A、不可抗力 B、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 C、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行 D、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 答案：BCD 【例题?单选题】甲与乙签订了一份买卖合同，约定甲将其收藏的一幅名画以20万元卖给乙。其后，甲将其对乙的20万元债权转让给丙并通知了乙。甲将名画依约交付给乙前，该画因不可抗力灭失。根据《合同法》的规定，下列判断中，正确的有（）。 A、乙对甲主张解除合同，并拒绝丙的给付请求 B、乙对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求 C、乙不得对甲主张解除合同，但可以拒绝丙的给付请求 D、乙不得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求 答案：A 解析：（1）因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人乙可以解除合同；（2）债权人甲转让权利的，债务人乙对让与人甲的抗辩，可以向受让人丙主张。因此，乙有权拒绝丙的给付请求。 3、抵销 （1）、法定抵消：当事人互负到期债务，债务标的物种类、品质相同的，任何一方均可主张抵销。当事人主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效；抵销不得附条件或者附期限。 （2）协议抵消：是当事人互负到期债务，债务标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，予以抵消。 【例题?单选题】甲公司和乙公司签订两份合同，甲公司向乙公司供应50吨面粉，乙公司向甲公司提供磨面机器一套。至合同履行期，甲公司不愿履行合同，提出双方相互抵销，乙公司不同意抵销。根据我国法律有关规定，双方债权债务（）。 A、可以抵销 B、混同 C、不可以抵销 D、等价部分抵销 答案：C 4、提存 （1）《合同法》规定，有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存： = 1 \* GB3 ①债权人无正当理由拒绝受领； = 2 \* GB3 ②债权人下落不明； = 3 \* GB3 ③债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人。 （2）提存的法律效力 = 1 \* GB3 ①毁损、灭失的风险由债权人承担； = 2 \* GB3 ②标的物的孳息归债权人所有； = 3 \* GB3 ③提存费用由债权人负担。 （3）债权人领取提存物的权利，自提存之日起“5年内”不行使而消灭。 【例题?多选题】债务人甲因债权人乙下落不明，遂将作为合同标的物的名贵西服一套交当地公证机关提存。根据合同法律制度的规定，下列关于提存期间当事人间权利义务的表述中，正确的有()。 A、西服提存后，甲负有通知义务 B、保管西服产生的保管费由乙承担 C、