企业法律顾问真题及复习第18讲 第四章第五节劳动合同1.docVIP

第五节 劳动合同 【考点一】劳动合同概述【了解】 （一）劳动合同的概念和特征 劳动合同是劳动者与用人单位间明确双方义务关系的协议。劳动合同由雇佣合同发展而来，属于广义的给付服务合同的一种。与雇佣合同一样，劳动合同也具有双方、有偿和诺成等特性，但劳动合同有不同于雇佣等民事合同的特点。 1、劳动合同中劳动者的从属性 尽管劳动者在形成、变更及终结劳动关系时与用人单位处于平等地位，但在劳动关系存续中，劳动者在人格、组织及经济上都从属于用人单位，劳动者要服从用人单位的组织和管理。 2、劳动合同是任意性与强制性的结合 劳动合同与雇佣合同一样，在订立、变更、解除以及合同内容等方面都要尊重当事人的意思。但与雇佣合同不同，劳动合同具有明显的强制性。 （二）《劳动合同法》的立法宗旨 《劳动合同法》的立法宗旨是：完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利与义务，保护劳动者的合法权益以及构建和发展和谐稳定的劳动关系。其中，完善劳动合同制度、明确劳动合同双方当事人的权利和义务是手段，保护劳动者的合法权益是核心，构建和发展和谐稳定的劳动关系是落脚点。 （三）《劳动合同法》的调整范围 《劳动合同法》主要适用于中国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（包括依法成立的会计事务所、律师事务所等合伙组织和基金会）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，以及国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同。 事业单位的聘用人员在法律、行政法规或者国务院没有特殊规定时也适用《劳动合同法》。 公务员和参照公务员管理的人员以及私人雇佣的家庭保姆、农业劳动者、现役军人等不适用《劳动合同法》。 （四）用人单位的规章制度 用人单位根据法律法规的规定及行业、企业的特点制定完善的规章制度是实施规范化管理、降低用工风险、减少劳动争议的有效途径。同时，用人单位制定规章制度也是保护劳动者权益的需要。 （五）协调劳动关系的三方机制 三方机制是政府、工会代表及雇主代表组成的三方劳动关系协调组织。《劳动合同法》规定，县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面代表，建立健全协调劳动关系三方机制，共同研究解决有关劳动关系的重大问题。 （六）工会的职能 工会应帮助、指导劳动者与用人单位依法订立和履行劳动合同，并于用人单位建立集体协商机制，维护劳动者的合法权益。 【考点二】劳动合同的订立【熟悉】 （一）用人单位的缔约资格 （二）双方的知情权 1、用人单位的主动告知义务 2、劳动者的如实说明义务 （三）劳动合同的种类 劳动合同包括固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同三类。 无固定期限劳动合同的强制情形 《劳动合同法》规定了三种情形下用人单位缔结无固定期限劳动合同的义务。 （1）劳动者在该用人单位连续工作满10年。（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年。（3）连续订立两次固定期限劳动合同，且在劳动者没有主观过错或者自身客观劳动能力限制等情形续订劳动合同。此外，用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 2、无固定期限劳动合同注意的问题 需要说明的是：（1）在上述情形下负有强制缔约义务的是用人单位，而非劳动者，即劳动者仍有权选择订立固定期限劳动合同。（2）“连续工作满10年”自用人单位用工之日起算，包括《劳动合同法》实施之前的工作年限，若劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。（3）地方各级人民政府及县级以上地方人民政府有关部门安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，不适用上述规定。（4）违反上述强制订立无固定期限劳动合同义务的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资；用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日应当向劳动者每月支付两倍的工资。 （四）劳动合同的形式和内容 1、劳动合同的形式 除了全日制劳动合同可以采用口头形式外，其他劳动合同必须以书面形式签订。 2、劳动合同的内容 （1）必备条款与任意条款 （2）试用期 （3）服务期、竞争限制与违约金 （五）劳动合同的生效与无效 1、劳动合同的生效 劳动合同要发生当事人追求的法律效力，应当满足下列条件：（1）主体合法。（2）意思表示真实。（3）内容合法。（4）形式合法。 2、劳动合同的无效 《劳动合同法》具体规定了导致劳动合同无效的三种情形，分别是：（1）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订