商法第八讲课件.pptVIP

第三章 商行为 第一节 商行为概述 第二节 一般商行为 第三节 特殊商行为 第四节 对商行为的法律控制 第五节 对双方商事法律行为的控制 第六节 对单方商事法律行为的控制 本讲讲授的内容 第一节 商行为概述 第三节 特殊商行为 第二节 一般商行为 一、商行为的概念 二、传统商法之商行为特征 三、我国商法的商行为特征 四、商行为的立法体例 五、商行为的分类 一、一般商行为概述 二、一般商行为的种类 一、特殊商行为概述 二、特殊商行为的种类 三、商行为的效力及处理 本讲的重点、难点 1.商事代理、商事信托 、商事居间、商事行纪 的区别 2.商事留置权与民事留 置权的区别 3.商事保证与民事保证 之区别 1.传统商行为概念和特征 2.我国商行为概念和特征 3.商行为的立法体例 4.一般、特殊商行为内涵 划分标准及其种类 5.无效商行为的确认要件 6.融资租赁、商事信用、商 事期货交易的含义 重点 难点 第一节 商行为概述 1 一、 商行为的概念 商行为，是相对于民事行为而言的一个概念。一般是指营业行为与投资行为。或称商事法律行为。 不同国家对商行为的界定有所不同。其差异焦点在于，商行为是商主体所从事的行为，还是一般主体所从事的行为。 在商行为定义上，我国学者有三种观点： 将商行为与商主体相联系，认为商行为是指商主体所从事的以营利为目的的经营行为（营业行为） 不将商行为与商主体相联系，认为非商主体亦可成为商行为的实施主体； 认为商行为乃直接以交换为目的追求营利的行为 二、传统商法商行为的特征 三、我国商法的商行为特征 四、商行为的立法体例 商行为是由商主体从事的任 何以产品生产、加工、流通和妥善保管为目的或以提供服务为目的的经济活动。 以意大利民法典、德国商法典为代表，商法理论从商人概念的前提，推导出的商行为。 采用这一原则的国家，往往强调商人的经营方法在确定商事行为中的意义。商人经营的不同形式，也成为区分商行为类型的标准。 商行为，是任何主体以营利为目的行为。以法国、西班牙商法典为代表。 这一原则着眼点在于行为的客观性质以确定商事法律行为。 采用这一原则的结果是，依据行为的客观性质来确定一定的行为是否为商行为，商人的概念在商行为中的作用并不重要。 五、商行为的分类 在我国现行法律体系中，由于根本不存在 形式意义上的商法，在立法上也未确立商行为 概念，因而，理论界关于商行为的分类，基本上 是基于大陆法系商法典所作的划分。 多数学者根据德国、法国、日本等国商法典规定，将商行为划分为以下几种类型： 1.绝对商行为与相对商行为 绝对商行为——是指依照行为的客观性和法律的规定而必然认定的商行为。 它不以主体是否为商人和行为本身是否具有营利性为认定要件，仅仅以行为的形式为认定要件。 相对商行为——是指依行为的主观性和行为自身的性质而认定的商行为。 它以行为主体是否为商主体和行为是否具有营利特性为认定要件。凡是由商人所从事的营利行为就是商行为。 2.单方商行为与双方商行为 单方商行为——是指行为人一方是商主体而另一方不是商主体所从事的行为。 大陆法系国家商法通常规定，行为人中有一方为商人，其交易双方都应适用商法。英美法系国家商法则规定，当行为人中只有一方为商人，该商人适用商法，作为另一方的非商人不适用商法。 双方商行为——是指当事人双方都为商主体所实施的营利性经营行为。其行为适用商法。 3.基本商行为与辅助商行为 基本商行为——是指直接从事营利性经营活动的商行为，如买卖商行为等。 辅助商行为——是指其行为本身并不直接达到商主体所要达到的经营目的，但却可以对以营利为目的的商行为的实现起辅助作用的行为。 如：广告行为、代理商行为等等。 辅助商行为，作为一种从属性商行为，它是相对于主商行为而言的。 4.固有商行为与推定商行为 固有商行为——是指商主体所实施的营利行为或商法典所确定的商行为。 推定商行为——是指拟制商主体所实施的经营性商行为。 这种商行为常常不能根据法律的规定来确认商行为性质，而需要根据该行为是否盈利来推定其行为性质，如：非商主体所实施的信息咨询盈利服务等。 第二节 一般商行为 一、一般 商行为 概述 二、一般 商行为 的种类 一、一般商行为概述 一般商行为，是相对于特殊商行为而言的。是大陆法系国家商法学理论研究中使用的一对概念。 一般商行为，是指在商事交易中具有共性的，并受商法规则所调整的行为。它涉及商法上的商事债权行为、商事物权行为、商事交易结算行为等。 特殊商行为，则是指在商事交易中具有个性的，并受商法规则所调整的行为。 （一）商法上的物权行为 民法典之中。物权通常包括物之占有、所有权、地上权、役