对矿业公司股权转让的合法性分析.docVIP

赵向利—《析“禁止矿业公司股权转让”的非法性》 第 PAGE 1 页 共 NUMPAGES 6 页 答：矿业公司在进行股权转让时，需注意回避风险，并注意以下几个问题： 1、审查主体资格。在进行股权转让时对出让公司的主体资格进行审查的法律意义，在于准确地确认谁拥有公司的股权，谁具有法定主体资格进行转让，以及原公司股权的社会资信情况。还要注意审查注作为股东的出让方出资是否到位，如没有到位，就存在今后到工商局进行股东变更登记时，要投资到位才能进行股东变更。 2、股权转让的标的审查。出让方是否合法持有拟转让的股权，该股权是否存在纠纷、质押及其他股权受限制的情形。 3、股权转让的授权与批准及相关法律程序的审查。该股权转让是否已经过出让方与受让方的董事会、股东会的批准。目标公司各方股东是否已同意放弃股权转让优先认购权。如果转让的是国有股的，需要提供本地产权交易所的产权交易合同和产权交割单情况，此外，还要提供政府部门同意股权转让的批准文件。 4、股权转让目标公司的全部债权债务的审查，包括：到期的债权有哪些，到期的债务有那些，是否已过诉讼时效，有无追偿的可能等。这样做的目的就是防止股权转让公司可能存在的或有债务导致受让方在受让后承担不必要的债务。 5、在转让后的登记程序上，应当遵守《公司法》第三十六条“股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或者名称、住所以及受让的出资额记载于股东名册“及《公司登记管理条例》第三十一条“有限责任公司变更股东的，应当自股东发生变动之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的法人资格证明或者自然人的身份证明”的规定，以避免将来股权转让行为在对抗善意第三人时带来的麻烦。 我根据有关统计，转让合同纠纷案件占涉矿案件的25%。此类案件容易引起的争议主要集中在转让合同的效力上。我国目前在规范采矿权转让的法律框架和操作程序所依据的是1996年8月修订后《矿产资源法》、1998年国务院发布《探矿权采矿权转让管理办法》和2000年11月国土资源部发布的《矿业权出让转让管理暂行规定》。尤其是国土资源部的规定，对矿业权的转让条件和法律程序做了较为详细规定，规范矿业权的转让行为，使之具有可操作性。虽然2007年的《物权法》重申了将依法取得的探矿权、采矿权纳入法律保护，许可矿业权依法流转，但在《物权法》的框架内，对矿业权的流转没有可操作性。（相关法律规定篇幅所限不再罗列） 笔者也查找了一些地方高级人民法院对采矿权流转的相关规定，比如：云南省高级人民法院发布的《关于审理探矿权、采矿权相关纠纷案件的指导性意见》认为，对于矿业公司的股份转让，应当根据相关情况进行综合判断，以认定其是否属于变相转让矿业权。当股权转让合同约定了将全部或绝大部分股份进行转让，明确了涉及矿山企业财产及相关权证的移交，在实际经营中原来的探矿权人、采矿权人已经完全退出了矿山的经营管理，由新的经营者进行管理，诉至法院后争议的主要标的系矿山企业及相关权证的归属、投资及收益等，在审理中可以确认为变相转让矿业权，应当按照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项（即“以合法形式掩盖非法目的”）的规定认定合同无效；如在合同中仅约定了部分股份的转让，不涉及矿山企业财产及相关权证的移交，在实际经营中探矿权人、采矿权人未发生变更，在审理中不能够确认实际是变相转让矿业权的合同，可以认定有效。 一些相关学者、律师也提出了不同的意见，比如：李晓峰在《中国矿业法律制度与操作实务》（法律出版社2006年版，第37页）中提到：“对于转让的定义，不但要从形式上考虑，对其转让的实质含义也要做出定义，即如矿权持有人直接转让矿权或矿权持有人的股权关系发生重大变化，导致矿权持有人形式未变，但是实质上已变更权益人应视为矿权已发生转让，该等转让的行为应符合相关法律规定”蒋文军在《矿业权交易法律实务指南》（中国法制出版社2009年版第282页）中提到：“股权转让和矿业权转让属于性质不同的两种交易。第一，从交易标的来看，在股权转让中，转让的标的物为目标公司的股权；而在矿业权转让中，转让的标的物为矿业权。第二，从交易主体来看，股权转让是股权受让人与矿业公司股东之间的交易，而矿业权转让则属于受让人与持有矿业权的矿业公司之间的交易行为。第三，从交易的结果来看，在股权转让中，矿业企业的法人地位没有发生任何改变，其所持有的矿业权及其他资产的权属并不发生转移和变更；而在矿业权转让中，矿业权的权属将转移至受让人名下。第四，从交易是否需要国土资源部门批准方面来看，矿业公司的股权转让无需国土资源部门批准，转让双方只需按照《公司法》、《公司登记管理条例》及其他相关法律、法规的规定办理股权转让及股权转移登记手续即可；而