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我国独立董事制度两阶段发展模式探析 摘要：本文针对我国独立董事制度存在的不足，提出 分两个阶段逐步对其进行完善，即外生化阶段和内生化阶 段。外生化阶段以政府推动为主，通过公司法、上市规则 等法律法规强制要求设置独立董事，建立基本的制度平台。 内生化阶段以中介机构为主，通过独立董事制度产生的优 势，吸引上市公司主动设立独立董事，促进该制度的完全 市场化。从我国的实际情况来看，由于内生化的条件尚不 具备，需要通过外生化阶段创造条件，而后向内生化阶段 过渡。 关键词：独立董事；内生化；外生化；发展模式 、引言 在我国上市公司中推行独立董事制度，旨在维护公司 整体利益，尤其是保护中小股东的合法权益。从3年多的 实践来看，其实际效果与初衷相去甚远，从郑百文事件到 科龙事件就是典型的例证。专家学者们对该制度的不足之 处争论彼多。从制度层面上看，独立董事制度没有纳入到 《公司法》等相关法律中，仅仅作为证监会审批和考察上 市公司的指导意见，不具备法律上的约束力。从激励机制 上看，独立董事薪酬激励的传统理论解释是委托代理理论， 而独立董事的独立性要求则与该理论存在不可调和的矛 盾，从而制约了独立董事行权的积极性。从实际操作来看， 有关独立董事行权的实施细节不够规范，导致他们在公司 利益制衡机制中处于弱势。为此，本文以国有控股上市公 司为主要对象，提出了独立董事制 度的二阶段发展模式。 二、独立董事制度的外生化 外生化是指通过公司法、上市规则等法律法规强制要 求设置独立董事，并建立相应的法律法规。外生化的独立 董事制度，可以在制度空白的基础上迅速构建较为完善的 独立董事制度，而监管部门也可以对公司治理结构的缺陷 进行强制性的纠正。 尽快确立独立董事的法律地位。在《公司法》中， 要确立独立董事的法律地位，充分考虑独立董事与其他董 事之间权利义务的平衡，考虑独立董事和监事会之间的权 利分工，考虑独立董事运作的财务管理、信息披露、利润 分配以及其他制度环境，增加有关独立董事在董事会成员 中的比例以及权利、义务、职责、作用的法律条文。在此 基础上，由中国证监会等部门制定《独立董事条例》，对独 立董事任职条件、产生程序，发表意见的原则以及薪酬等 问题作出原则规定，并对独立董事的过失追宄提出原则意 见，要求上市公司的章程中必须载明独立董事行权的具体 方式和方法。证券交易所依据上述规定，制订上市公司独 立董事指导意见和章程指南，对不同主导产权结构的上市 公司独立董事的具体人数、具体条件、独立性解释、薪酬 范围、发表意见的具体方式以及责任追宄的程序作出具体 规定，也应对独立董事在重大问题上必须坚持的原则和立 场进行规范。 设立独立董事管理委员会，推行独立董事的专业 化。 在外生化阶段，由中国证监会和国资委等部门组建独 立董事管理委员会，在证监会的领导下工作。其主要职责 是依据《公司法》等法规制定《独立董事执业规则》等实 施办法，负责监督独立董事制度的实施和推广工作。同时， 要设立独立董事的自律组织“全国独立董事协会”，一方面 通过其建立协会成员必须共同遵守的职业道德规范，另一 方面通过协会统一安排独立董事的专业职能培训，促进独 立董事行权能力和水平的提高，形成专业化的独立董事阶 层。独立董事管理委员会对独立董事协会的工作进行指导， 同时，在具体实施措施的制定上征求协会的意见。在独立 董事协会的管理协调机能逐步形成时，独立董事管理委员 就可以减少管理职能，实现从外生化阶段到内生化阶段的 过渡，建立以独立董事协会为主的运行模式。 确立以独立董事分委会为主体的行权机制。独立董 事以自然人的身份参与董事会的工作，一方面个体的知识 与信息有限，可能制约其行权的能力；另一方面，以个体 对公司是一种不对称的博弈。因此，通过设立独立董事分 委会，可以弥补个人在知识和信息方面的不足，扩大独立 董事的影响力。为此，必须着重强化独立董事三个方面的 权力。一是知情权。凡须经董事会决策的事项，上市公司 必须按照法定的时间提前通知独立董事，并同时提供足够 的资料。二是独立声明权。对于包括董事的提名和任免、 公司管理层的薪酬、关联交易等事项，如果独立董事分委 会认为可能损害中小股东权益，可以直接对外予以公告。 三是否决权。对于关联交易、分红派息、资产重组和并购 四项活动，必须赋予独立董事分委会直接否决的权力，使 损害小股东利益的违法违规行为及时被制止。 实行收益与风险并存的激励约束机制。在经理人市 场不成熟的情况下，经济利益是激励独立董事认真履行职 责的主要手段，应当按照其提供的专业性服务给付报酬。 独立董事的报酬可以分为固定收入和浮动收入两部分。固 定收入是相对其监督职能而言的，浮动收入是相对其参与 决策职能而言的。在外生化阶段，监督职能是主要职责， 因此固定收入占比重大。固定收入的数额