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我国独立董事制度作用分析 摘要：独立董事制度作为完善公司治理结构、制衡内 部董事和经营管理者的有效措施，在世界上得到广泛认同 和采纳。从独立董事制度的起源上可以看出，独立董事制 度理论上可以起到保护中小投资者利益、改善公司治理结 构的作用。但在实践中，这种制度虽具有一定积极作用， 但发展还不够健全，要想真正发挥独立董事的作用，实现 制度化功能，必须具有发挥作用的机制和制度环境。关键 词：独立董事，公司治理，作用分析 独立董事制度作为完善公司治理结构、制衡内部董事 和经营管理者的有效措施，在世界上得到广泛认同和采纳。 XX年1月1日正式实施的新《公司法》第12 3条纳入了独 立董事制度，“上市公司设立独立董事，具体办法由国务院 规定。”可见，独立董事制度在我国已经上升到了 “法律” 的地位。其实，独立董事制度已在我国公司实践中试行了 五六个年头了，但独立董事的引入并不必然保证董事会的 有效运作。要想真正发挥独立董事的作用，实现制度化功 能，必须具有发挥作用的机制和制度环境。 一、独立董事制度的起源及公司的治理结构模式 独立董事最早出现在美国。独立董事的称谓有多种， 有外部董事之称(Ou tsideDirec tor),也有非执行董事 (NonExec utiveDirec tor)之名，是指具有完全意志、代表 公司整体和全体股东利益的董事会成员，独立董事立于公 司的管理和经营活动以及有可能影响他们独立判断的事物 之外，不能与公司有任何影响其客观、独立判断的关系， 其不代表出资人、管理层、股东会、董事会之任何一方利 益，因此能够顾全大局，改变董事会决策一家之言的局面， 并将最终给所有股东带来利益。从严格意义上讲，这几个 概念之间并不能完全相互代替。加拿大学者布莱思认为： “这些词通常是被互相替换使用的……但是，还是有一些 潜在的差别。”按照布莱思的观点，非执行董事是指董事中 除公司管理人员以外的其他一切董事，包括普通雇员中的 董事；而外部董事不包括普通雇员中的董事：独立董事的 关键之处在于“除了在董事会中担任职务和是股东(如果是) 外，他不应与公司有任何生意或其他联系从而影响他独立 的判断”。酒卷俊雄教授对董事的分类更能帮助我们认识独 立董事的真实内涵。他认为，董事可以分成内部董事和外 部董事，而外部董事又可以分成关联董事和非关联董事， 非关联董事即独立董事。他强调，非关联董事为“除出席 董事会以外与公司没有重要的业务上接触的关系”。独立 董事独立于公司的管理和经营活动，不能与公司有任何影 响其客观、独立地做出判断的经济关联，在公司战略、运 作、资源、经营标准以及一些重大问题上必须做出自己自 主的判断。他不是个别利益集团的代表（包括大股东、公司 管理层等），也不是他自己利益的体现，他只能是公司整体 利益的维护者，他以公正、平等、不偏不倚为准则。我国 《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》第1条 第1款规定：“上市公司独立董事是指不在公司担任除董事 外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不 存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。” 1940年美国颁布的《投资公司法》中明确规定，投资 公司的董事会中，至少要有40%成员独立于投资公司、投资 顾问和承销商。投资公司设立独立董事的目的，主要是为 了克服投资公司董事被控股股东及管理层所控制而背离全 体股东和公司整体利益的弊端。经过几十年的实践，独立 董事在美、英等发达国家各种基金治理结构中的作用己得 到了普遍认同，其地位和职权也在法律层面上逐步得到了 强化。西方把独立董事在董事会中比例迅速增长的现象称 之为“独立董事革命”。 在西方股份公司的治理结构中，其权力机制的制度性 安排有二种模式。一种是以美国、英国等国家为代表的一 元模式或叫单层模式。其权力结构是由股东大会选举董事 会，由其托管公司财产，选聘经营管理班子，全权负责公 司的各种重大决策并对股东大会负责。一种是以日本、德 国等国家为代表的二元模式或叫双层模式。二元模式中， 曰本、德国的具体权力形式又有区别。日本公司是由股东 大会选举产生董事会和监事会，董事会和监事会都对股东 大会负责，由监事会对董事会进行监督，并与董事会共同 行使对经营管理层的监督制衡。而德国公司是由股东大会 选举产生监事会，再由监事会来任命董事会，监事会对股 东大会负责，董事会对监事会负责。德国模式中的监事会 相当于美国、英国模式中的董事会，但其权力重点在于监 督而非决策，而董事会相当于经营管理班子。像法国公司 究竟采取一元模式，还是采取二元模式，由公司章程确定， 经过对公司章程的修改，两种模式还可以互相转换。 从以上分析可以看出，一元模式和二元模式的根本区 别在于二元模式的公司内部有一个监督董事会行为的常设 机构，而一元模式的公司内部缺乏一个