论我国董事的勤勉义务.pdf

3．1．1商业判断规则产生的渊源………………………………………………………．23 3．1．2商业判断规则的构成要件………………………………………………………．24 3．2商业判断规则的必要性………………………………………………………………27 3．2．1商业判断规则的重要性…………………………………………………………．27 3．2．2商业判断规则关注的焦点………………………………………………………．．28 3．3我国关于商业判断规则引入的争论…………………………………………………29 第四章我国董事勤勉义务制度的完善……………………………………………………31 4．1完善我国董事勤勉义务的意义………………………………………………………31 4．1．1董事勤勉义务符合效率与公平原则……………………………………………．32 4．1．2董事勤勉义务有利于各方利益共赢……………………………………………．33 4．2我国董事勤勉义务标准的确立………………………………………………………34 4．2．1我国董事在管理公司事务时应达到的行为标准………………………………．34 4．2．2我国董事在做出决策时应达到的行为标准……………………………………．35 4．2．3制定我国董事勤勉义务标准的具体建议………………………………………．36 4．3引入商业判断规则……………………………………………………………………37 结语………………………………………………………………………………………………………………………．39 参考文献………………………………………………………………………………………41 致谢………………………………………………………………………………………………………………………．43 攻读学位期间发表的学术论文目录………………………………………………………．．45 独创性声明……………………………………………………………………………．．47 关于论文使用授权的说明…………………………………………………………………．．47 VI 引言 己I吉 丁I 口 19世纪末20世纪初，西方资本市场向全球扩张，现代企业公司制度不断更新，尤 其是超大的股份公司在管理结构上日渐奉行董事会中心主义的体制，公司所有者与管理 者之间、大小股东之间冲突不断，因权力分配和制衡不公而冲突不断，诉讼频发。20 世纪之后，股东逐渐分散化和国家化，加剧了职业管理者对公司的控制，再加上股东对 经营层监督的漠视，导致股东的控制能力越来越小，董事会逐渐成为公司的核心权力机 构，如何使具有独立利益的经营者能最大限度的维护所有者利益的问题便显现出来。美 国学者贝利和米恩斯首次提出公司治理(Corporation 的理念和制度便以此为开端，试图通过制度安排以平衡公司各方利益，合理分配公司权 力资源，不断完善公司运营及监督的配置，实现公司的经营目标，最终促进股东根本利 益实现最大化。 董事作为现代公司业务的经营决策和执行主体，已经成为法人治理结构的中枢，是 公司治理的关键所在。①为了避免董事权力进一步膨胀引发更多的矛盾纠纷，其义务的 约束力度也应相应增强，以保持公司的良性运转，保护公司和股东的利益，公司法及其 相关法对董事义务制度的研究便在这个基础上展开。 2005年之前，有关我国《公司法》的研究中，比较注重董事义务体系的构建，大多 是比较宏观的研究，公司法中对董事义务的规定为空白，只是在一些较早的行政规章、 部门规章中有零星简单的规定，而且适用范围有限——或者只适用于股份有限公司的境 外募集股份及上市，抑或是只适用于上市公司，又或只是用于股份制商业银行的独立董 事和外部监事，而且法律位阶较低，强制性不如法律。但我国的一些学者较早就认识到 了规制董事义务的必要性，强烈呼吁在公司法中增加有关董事勤勉义务的条款。2005 年，我国的《公司法》采纳了诸多学者的建议，在进一步完善忠实义务的基础上，增加 了有关勤勉义务的规定，使我国有关董事义务的规定趋于完善。然而，令人遗憾的是， 2013年我国《公司法》做出修正后，仍然没有对董事义务做出实质性修改。2005年《公 司法》中有关勤勉义务的规定又过于宽泛和笼统，可操作性不强，使得司法实践中在有 关勤勉义务的评判方面无所依从，而作为公司董