论“揭开公司面纱”的适用.docVIP

PAGE PAGE 1 论“揭开公司面纱”的适用 公司法人人格和股东有限责任是构建现代公司的基石，它们使投资者能够事先锁定投资风险，排除了因投资失败可能招致倾家荡产的后顾之忧，从而极大地激发投资人的积极性，使社会上分散的资本走向集中，满足了社会化大生产对资本的巨大需求。正如美国著名学者巴特尔（Ｂｕｔlｅｒ）所指出的：“有限责任公司是当代最伟大的发明,其产生的意义甚至超过了蒸汽机和电的发明 见N.M. Butler, quoted by Sealy in Company Law and Commercial Reality, pp1”。但事物总是有其两面性，有限责任公司在给人类社会财富的增长和科学的发展做出巨大贡献的同时，也出现了滥用公司法人人格和股东有限责任侵害他人的合法权益的情况。鉴于此，英美判例法首创“揭开公司面纱”（piercing the corporate veil）制度以图完善有限责任制度，实现社会的公平与正义。所谓 见N.M. Butler, quoted by Sealy in Company Law and Commercial Reality, pp1 见柯菊：《一人公司》 载于《台大法学论丛》第22卷第2期 一、正确理解公司法的目的是正确适用“揭开公司面纱”制度的前提 所谓“立法旨趣之探求，是阐释法律疑义之钥匙”。只有正确理解公司法的目的，才能正确适用公司法的具体规定。关于公司法的目的，一般来说有三种观点：第一种观点认为公司法的目的就是为了管制公司，公司法应是一个管制者（regulator）；第二种观点认为公司法的目的是为了促进和帮助公司发展，公司法应是一个促进者（facilitator）；第三种观点则为前两者的折中，认为促进和管制兼而有之。下面笔者将对这些观点作一分析。 第一种观点主要关注于国家对有限责任公司这种经济工具进行管制的需要。该观点认为尽管公司能给整个社会带来巨大的利益，但是公司法更应该注重保护社会成员的合法权益，防止其被公司制度的滥用所侵害 见 DTI Consultative Paper 见 DTI Consultative Paper “Modern Company Law For A Competitive Economic: The Strategic Framework” (February 1999), at para. 2.5, .uk.,5 Apr.2003. 第二种观点则认为公司法的目的就是为了促进公司的发展，从而使社会的财富得到迅速的增长，至于这些财富如何根据公平、正义或者其他类似的标准在社会成员中进行分配则不是公司法的目的所在。公司法应该是一部自治型的法律。的确，有限责任公司在现代社会中扮演着一个极为重要而独特的角色，它的出现大大提高了生产力，可以说是人类社会发展的加速器。马克思曾经说过，如果必须等待积累以使某个单个资本增长到能够修建铁路的程度，那么，恐怕今天世界上还没有铁路，但是，通过股份公司的方式筹集资本，转瞬之间就把这件事完成了 见《马克思恩格斯全集》第23卷，人民出版社1975年版，第688页。。事实证明有限责任公司符合社会化大生产的要求，与生产力的发展相适应。因此，社会财富的最大化要求公司法必须帮助和促进公司发展，使其拥有充分的自由，从而能够以最具竞争力和最有效率的方式做出更有创造性和效益的生产经营活动。如果说自由是企业的灵魂，那么自由主义就是公司法的灵魂，自由主义应当成为公司法的基础和支点 见施天寿：《 见《马克思恩格斯全集》第23卷，人民出版社1975年版，第688页。 见施天寿：《公司法的自由主义及其立法政策——兼论我国公司法的修改》， 见Procaccia “Designing a New Corporate Code For Israel” (1987) 35 American Journal of Company Law, at pp 592 上世纪七十年代以来，法经济学家开始将公司作为一种经济现象来分析，他们认为公司是由一系列明示或暗示的合同组成的集合体。根据这种“契约关系理论”，公司股东应对他们之间的各种契约安排享有完全的自由，而公司法的主要作用就是为公司提供一种可供参考的“示范规则”，从而促使这种订约更顺利的进行 见 Bebchuk, “The Debate on Contractual Freedom In Corporate Law” 见 Bebchuk, “The Debate on Contractual Freedom In Corporate Law” (1989) 89 Columbia Law Review, at pp. 1397 笔者认为，公司法的目的首先应当是促进公司的自由发展，其次才是对