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这个“冬天”不太冷：中小企业的境外投资及风险防范 一、 中美贸易战：是祸躲不过？ 2018 年3 月23 日，美国总统特朗普签署备忘录，宣布将采取措施对中国产品 加征关税，限制中国投资。根据美国贸易代表处（USTR）提供的信息，对于特 定的中国商品，美国将征收25%的关税。这些产品包括：航空产品、现代铁路、 新能源汽车和高科技产品等1,300 个类别。这是美国根据其去年启动的针对中国 的 301 调查结果发布的一揽子措施，该调查对中国知识产权保护和技术转让等 方面提出了诸多指控。 虽然前三季度的出口数据并不难看，但笔者认为这很大可能属于“应激式增长”， 即在贸易摩擦存在不确定性的大环境之下，出口企业存在 “抢跑”的可能。从 中长期发展来看，美对中进口产品在关税上的施压必然会在各国之间产生“连带 效应”，从而对我国进出口贸易造成不容小觑的影响。 据统计，在 7,000 多家海外投资企业中，投资规模在300 万以下的中小企业占 将近 60%的比重，因而在现在的投资大环境下，必然会对以境外投资为主的中 小企业造成冲击。然而，对于主要分布在高新技术领域、具有巨大的发展潜力的 中小企业而言，基于提高自己研发实力的技术需求及扩宽销售渠道的市场需要， 赴外投资是其必要且必然的选择。 既然中美关系进入“寒冬”的事实业已存在，投资者需做的则是 “御寒”即 如何在我国的政策法律体系下继续开展境外投资行为、并且在当前的国际大环境 下将投资风险及损失降到最低。 二、法律保障：投资应合规开展 根据法律，企业境外投资必须在相关主管部门进行审批或备案，这是境外投资得 以开展的前提条件。2017 年12 月26 日，国家发展改革委正式公布了《企业境 外投资管理办法》（2017 年第11 号令，下称“11 号令”），其与2018 年1 月31 日公布的《境外投资敏感行业目录（2018 年版）》均于2018 年3 月1 日起正式 施行。与2014 年5 月8 日施行的《境外投资项目核准和备案管理办法》（国家 发展和改革委员会令第9 号，下称 “9 号令”，已废止）相比，11 号令取消了小 路条制度、转报程序和对投资主体投资实力的审查，进一步简化了程序，这表明 我国对企业境外投资的态度愈发放宽。 目前，我国企业境外投资主要由国家发展改革部门（包括国家发展和改革委员会 及省级地方发展和改革委员会，下称“发改部门”）、国家商务主管部门（包括商 务部和省级地方商务主管机关，下称“商务主管部门”）以及国家外汇主管部门 （包括国家外汇管理局和省级地方外汇主管部门，下称“外汇局”）三个部门共 同进行管理。 首先，应向发改部门履行项目核准/备案程序。作出境外投资决议的企业应当先 向发改部门履行境外投资项目的核准/备案手续、报告有关信息。根据 11 号令， 实行核准管理的范围仅为投资主体直接或间接投资的敏感类项目，敏感类项目包 括涉及敏感国家和地区的项目以及涉及敏感行业的项目，敏感行业项目详见《境 外投资敏感行业目录（2018 年版）》。实行备案管理的范围是投资主体直接开展 的非敏感类项目，根据非敏感类项目的投资额是否超过3 亿美元，11 号令划分 了不同的备案机关。 其次，应向商务部门/金融监管部门履行境外投资企业的核准/备案手续。根据商 务部于2014 年9 月6 日发布的《境外投资管理办法》(商务部令2014 年第3 号， 简称“3 号令”)，商务主管部门根据企业境外投资的不同情形，分别实行核准 和备案管理。企业境外投资涉及敏感国家和地区、敏感行业的，实行核准管理； 其它情形的境外投资，实行备案管理。 3 号令中敏感国家和地区及敏感行业的范围与发改部门的相关规定略有不同，根 据3 号令，实行核准管理的国家是指与中华人民共和国未建交的国家及受联合国 制裁的国家，必要时，商务部可另行公布其他实行核准管理的国家和地区的名单； 实行核准管理的行业是指涉及出口中华人民共和国限制出口的产品和技术的行 业、影响一国(地区)以上利益的行业。对属于核准情形的境外投资，中央企业向 商务部提出申请；地方企业通过所在地省级商务主管部门向商务部提出申请。3 号令仅适用于非金融企业，金融企业则由其相应的主管金融监管部门履行核准/ 备案职责。 最后，应向外管局履行核准/备案手续。根据《国家外汇管理局关于进一步简化 和改进直接投资外汇管理政策的通知》（汇发〔2015 〕13 号）之规定，境内外商 投资企业、境外投资企业的境内投资主体可以直接通过有相关资质的银行办理直 接投资外汇