德沃金权利理论研究.pdfVIP

重庆大学硕士学位论文 2 德沃金权利理论的形成背景与法哲学理论基础 2 德沃金权利理论的形成背景与法哲学理论基础 2.1 德沃金权利理论的形成背景 在切入德沃金权利理论问题的探讨之前，我们是需要对权利理论的背景做一 些辨析或阐述是什么，以及它怎样形成和发展而来的，进而把握英美政治文化信 念和价值观念与社会的时代背景同法律的关系。缘由是某种法哲学思想会同一定 历史社会内在的政治、经济与文化（包括宗教、伦理与道德）及时代社会状况产 生逻辑互动的作用。当然，这一结果有可能未所预期的产生法律与道德的设计所 进行。因为英美法系除了法的文化特征外，还有其自身的法律特性，所以只有通 过背景的切入分析才能在外在与内在的从逻辑上、具体内涵上把握德沃金的权利 理论及其本质，也才可能对权利理论作出较为客观的剖析。 深入了解知自古希腊人在关于人与人之间利益的协调与均衡的正义理念演绎 的进程中，促使了权利概念产生。在罗马人和诺曼人的自由主义的权利思想的发 展过程中“根植与西方基督教的信仰体系及其表述世俗秩序意义的政治思想中”， 譬如“雅典民主、古罗马法律和中世纪的基督教。使得它能够发展民主、法治和 [1] 宪法这类价值和制度。” 与价值观念的历史背景。它为以后英美法系法律信仰的 权威奠定了基石，并使法律建构框架处在变迁相对比较稳定的环境中，这就是法 律和社会文化紧密联系的历史过程。 一方面，英国十八世纪法学家布莱克斯通在《英国法释义》中把“作为自由 主义政治口号的‘权利’转化为几千普通法规则。如果没有像他这样的人把权利 观念引入技术性的、几乎被人遗忘的、显然又极其重要的普通法领域，自由主义 [2] 学说就不可能完备，权利观念也不可能自圆其说。” 这样权利观念被引入了普通 法领域，致使社会中的个人权利是法律的来源，并非是法律的结果。事实上，普 通法系中普通法就其和罗马日耳曼法系比较而言，普通法产生的背景和罗马日耳 曼法系已有所不同，具有本身的特点。诺曼君主利用国王法院法官在全国习惯之 中，通过选择或综合，宣布一个普通适用的习惯，作为全国共同的法律，称为普 通法。法官一旦确认一个习惯有效，日后遇到类似的案件，必须适用已经采用的 习惯，由此产生普通法的遵守先例原则。进一步分析得出，在普通法国家中，立 法机关通常不干涉普通法所管辖的职权行为。在普通法领域里主要是通过对案件 审判的过程中由法官自由裁量“创造”，法律规则来自实现法律的需求并演化发展。 然而，就严格的遵守先例原则是禁止法官的立法活动。但由于英美社会发展的需 求，制度演化的普通法判例制度为司法审判不可避免的留下了创造法的制度安排。 这样创造性的司法审判为美国后来的普通法同社会的公共政策相结合建构了制度 3 重庆大学硕士学位论文 2 德沃金权利理论的形成背景与法哲学理论基础 设计。正是普通法的制度体系渊源，成为疑难案件裁判过程中法律发展就个人权 利保障所不可回避的重要背景。正因为如此，德沃金认为法官的自由裁量权的依 据和公共政策的制定的标准是法哲学必须思考的。那么，“占支配地位的理论”是 如何解决此类问题，在疑难案件和公共决策中。美国基于此种情况又应该建构怎 样的法律发展蓝图，其当代时代背景变迁面临问题的解决，是所总结制度文化的 历史渊源的反映。 另一个方面，20 世纪50 年代以来，种族歧视、越南战争和公民不服从等问题 成为美国政治动荡的核心。在越南战争中美国夺去5 万多人的生命、几十万受伤， 总计耗费1500 亿美元。然而，就社会对政府政策和美国宪法的质疑和尊重，也在 各种社会活动中表现出来，导致结果是出现了对社会政治和法律制度的信任危机。 青年学生的反战运动声势浩大，并且有许多公民拒绝服兵役，甚至焚烧征兵卡及 逃往国外。此外，60 年代以来因为种族隔离的法律导致几次就黑人及有色群体争 取实体性平等的维权运动。并由此衍化出公民热衷关注和宪法争议的一些新的权 利要求，如妇女生育自由权（堕胎权）、纠正歧视措施（affirmative action ）、种族 冲突、同性恋、安乐死以及言论自由等。这样在立法上，和普通法相比较，制定 法和有关宪法的法律的修正与制定条款增多，并且涉及的