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- 2019-07-11 发布于湖北
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我国探望权制度的法律思考
——以探望权主体为视角
通化市中级人民法院 张娜
探望权主体的性质及立法现状
我国《婚姻法》第三十八条:“离婚后,不直接抚养子女的父或母,有探望子女的权利,另一方有协助的义务。?”是对探望权的规定。基于这一法律规定,对于探望权概念的界定也大同小异,无实质差别。探望权“是指离婚配偶中不与子女共同生活一方,按照法院的裁定或双方的约定定期或不定期探望、会见子女的权利。”杨大文:《亲属法》,法律出版社2003年版,第193页。
杨大文:《亲属法》,法律出版社2003年版,第193页。
但目前,学术界关于探望权的性质仍有争议,概括起来分为权利说、义务说、权利义务说。权利说认为,探望权是离婚后未与子女共同生活的父母享有的权利。义务说认为,探望权是离婚后未与子女共同生活的父母应履行的义务。权利义务说认为,探望权是离婚后未与子女共同生活的父母的权利也是其义务。笔者赞同权利义务说。
由于对探望权性质的观点不同,导致对探望权主体的认定也不尽一致。归纳为以下两种:第一种观点认为,探望权主体为离婚后未与子女共同生活的父或母。这种观点为权利说或义务说体现。第二种观点也是笔者赞同的观点认为,探望权的主体不仅为父母,子女也有探望权,这种观点为权利义务说的延伸。
笔者认为,我国《婚姻法》第三十八条将
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