民法容忍义务哲学意蕴考.pdfVIP

AND OFLITERATURE．HISTORYPHIIA-)fnPHY 文 史 哲 JOURNAL No．339) 2013年第6期(总第339期) No．6，2013(SefiN 民法容忍义务哲学意蕴考 秦 伟 杨 琳 摘要：容忍义务系指对他人所致合理正当限度内微额不刺益或不便原本有权提出异议，但此时却 以不作为方式予以忍受以确保他人获取利益之拘束力。容忍义务浓缩了人类诸多真善美因子，就其哲学 意蕴而言，体现了恻隐、怜悯和同情等儒家“性善”论，即“四心”、“四德”和“理义”；诠释了“自由”与“宽容” 等自由秩序论，即容忍政府行为、秩序规则、社会文明进步结果及物质不平等i印证了“克己”、“自我牺牲”、 “合理仁爱”等功利主义论，即“自我牺牲”必须增加他人及社会幸福总量并义务人获得相应利益补偿；契合 了界区性与相互性等产权经济论，即或禁止权利人为一定行为，或容忍权利人为一定行为。 关键词：容忍义务；儒家性善论；自由秩序；功利主义；产权 “这个世界若没有宽容必然成为地狱，人类惟有当拥享内在财富并可以容忍自己及他人时，才能 够生存延续。”①社会关系纷繁复杂，主体问纷争和利益冲突大量存在，然而人们寻求公权力救济者份 额极微。究其原因，除去选择私力救济外，更多的乃“容忍”因素使然。质言之，容忍在维持社会秩序 稳定与和谐中功能甚巨，尤其于熟人社会乃至“耻讼”、“厌讼”之我国更是如此。日常生活中有容忍， 法律生活中亦然。然而在崇尚权利本位之当今社会，容忍义务似电影配角般匿于一隅而被法律人和 立法者所忽略，实乃憾事。缘此，本文就容忍义务些许问题尝试研判，希冀对社会和谐之法律根基有 所诠释，并求教于方家。 一、容忍义务内涵阐释 于一般意义而言，法律义务系指设定或隐含在法律规范中、实现于法律关系中，主体以相对抑制 之作为或不作为方式保障权利主体获取利益的一种约束手段。。法律义务内容可体现为作为抑或不 作为，它既可基于相对方权利而产生，也可基于法律规范而产生。然则何为容忍义务，国内学界尚无 权威描述，全面系统的研究成果亦尚付阙如@。此种现状与法学研究中漠视法律义务不无关联。正 如有学者认为，“在现代法学概念体系中，法律义务的存在附着于法律权利的存在，其无独立的地位 和价值。因此，作为现代法学基石范畴双翼之一的法律义务，亟待理论上的深入研究和探讨”④。笔 者无意评论法的重心系权利抑或义务，但“法重视以禁令、义务的方式去实现社会自身的目的。…… 作者简介：秦伟，山东大学法学院教授；杨琳，山东大学法学院2011级法学研究生(山东济南250100)。 ①转引自[德]阿图尔·考夫曼：《法律哲学》，刘幸义等译，北京：法律出版社，2004年，第475页。 ②张文显主编：《法理学》(第3版)，北京：高等教育出版社、北京大学出版社，2007年，第142页。 ③在国内，截至目前标题含有“容忍义务”字样的成果计有12篇，其中公开发表于期刊和报纸者10篇，未公开发表者系2篇硕 士论文，而且论证均极为简略，未领略容忍义务之真谛。所幸者，李云波《相邻不可量物排放关系的私法调整》(复旦大学博士学位论 文，2011年)、韩光明《财产权利与容忍义务——不动产相邻关系规则分析》(北京：知识产权出版社，2010年)和金启洲《民法相邻关 系制度》(北京：法律出版社2009年)对容忍义务均有专论。就笔者视野所及，国外系统研究容忍义务的专著及论文亦不多见。 ④钱大军：《法律义务研究论纲》，北京：科学出版社，2008年，第zz页。 万方数据 154 文史哲·2013年第6期 法律的重心是赋予义务，从义务的角度更容易理解法。其实，权利本位观抑或义务本位观并非法制