论新《公司法》对公司转投资限制的修改和完善.pdfVIP

合，而并不单独构成被投资公司资产的全部(设立全资子公司形式的转投资除外)； 第三，承担责任的独立性，即投资公司与被投资公司各自独立承担责任，被投资 公司并不当然承继转投资公司的原债权债务，投资公司亦不承担其投资范围外的 财产责任：第四，法律地位的非固定性，转投资公司既有可能通过持有被投资公 司多数股份而其有母公司的法律地位，也有可能因其投资比例小而只是普通股东。 二、公司转投资行为的利弊分析 (一)公司转投资的经济必要性 公司转投资现象的出现和发展有着深刻的经济根源。资本流通是资本企业的 本质特征所在，如果资本不流通，就沉淀为资产，就不能在流通中实现其增值。 在现代经济中，公司固守自身营业往往很难适应复杂多变的市场，当公司自身营 业利润率偏低而市场中又出现或即将出现较高利润率甚至超过社会平均利润率的 机会时，公司就有投资其他行业的动因，以追逐利润。因此，转投资是公司求生 存图发展，获取利润的必然途径之一。公司需要利用转投资实现业务的扩张和调 整，获取低成本原料的供应和便利的商品销售渠道，实现资源的优化配置，以保 证资产的流动性和盈利性。客观上这也是市场经济进行市场自发调节，实现资源 优化配置的途径。二十世纪特别是八十年代之后的公司发展史就是的就是一部公 司不断进行兼并、合并的历史。公司不断向上游和下游产业扩张，形成规模化、 集约化经营以获得竞争优势。在我国经济发展的现阶段，尤其具有现实意义。只 有形成了一定规模的集团公司，才有可能抗衡已经进入中国开放市场的西方跨国 公司。 公司以转投资方式间接从事新业务的经营成立新公司或向其他有限责任公司 投资，通过其他公司的业务经营获得股东利润，达到资本增值的目的。同时转投 资使企业问获得了稳定而持久的联系，有学者从资本融合的角度将这种特定联系 方式称为法人资本，并对其经济合理性进行分析，认为：“法人资本集企业属性与 市场属性为一身，使两者的优点得以发挥，又使两者的缺点得以抵消，从而成为 介于企业和市场之间的第三种资源配置机制。法人资本的二重组织属性决定了它 在规模经济、范围经济和速度经济方面均具有明显的优势，而这使其成为现代市 3 场经济中最具竞争力的经济组织。”5 (二)公司转投资的消极作用 经过历史的考察与检验，立法者发现公司转投资有其存在的价值并在法律上 加以保留。虽然公司转投资有利于法人独立人格的实现、资源的优化配置以及企 业间的优化组合，但其本身是存在固有缺陷的，其消极作用是客观存在的。 1．资本的虚增 虚增资本是公司转投资行为最为明显的弊端。现代公司实行有限责任制度， 公司股东以其出资额对公司的债务承担责任，公司以其全部资本承担民事责任。 因此，公司资本被认为是公司债权人最低限度的担保额，是衡量公司信用的标准。 但是，转投资却可能导致资本的虚增。在实际的经济生活中，往往体现在以下的 例证中： 第一，单向转投资行为。如甲公司有资本额2000万元，向乙公司投资1000 万，乙公司又向丙转投资500万。至此，甲公司帐面上的资本额由2000万增至3500 万，徒增1500万。如果涉及到的子公司的数目更多那么虚增的资本的数额就越大。 第二，双向转投资行为。如甲、乙公司各有资本额2000万元，甲、乙两公 司相互向对方投资1000万元，此时两公司在帐面上各有1000万元的新增资本， 但实际上此新增资本并非实质意义上的资本，而为虚增的资本。如果相互转投资 的公司的数目增加，那么虚增的资本额的数目会以几何级数扩大。 以上两种情况下，公司所谓的新增的资本额在实质上都是虚化的、空洞化的， 是某个公司乃至整个社会相应资本额的重复计算。公司转投资所导致的虚增资本 的后果违反了资本真实原则。虚增的资本额将使公司的帐面资本额增大，使与公 司进行交易的第三人产生误解，认为公司的债务担保能力强而与之交易，而实际 上此交易行为很可能超过公司的实际债务担保能力，从而增加了交易相对人的交 易风险。同时，虚增资本的行为也会导致公司权利义务的不对等。资本额的增大 会使公司与相对人交易的机会增加，然而当公司面临经营困难时．由于实质意义 上的资本额与公司的偿债能力不成正比，那么“将使原应由股东负担的风险转嫁 5何自力：R论法人资本》，栽《南开经济研究》1999#-41期，第9页 4 由社会承担，形成不公平”。‘ 2．公司治理结构的失衡