独立董事制度研究：以权利丶义务和责任为中心.pdf

上证联合研究计划第五期课题 独立董事制度研究：以权利、义务 和责任为中心 海通证券研究所—德恒上海律师事务所 联合课题组 课 题 主 持： 金晓斌 涂 建 课题研究与协调人： 上海证券交易所 张明远 课 题 研 究 员：吴淑琨、王汉齐、于建国、张宗、陈峥嵘 二零零二年十一月十二日 内容提要 从二十世纪八十年代以来，随着股权结构的相对分散和机构投资者的兴起，董事会 的独立性日益受到普遍的关注。从法律制度层面上看，董事会对总经理等高级管理团队 具有较强的指导和监控作用。但实际情况怎样呢？一方面 当公司的股权结构非常分散 时，公司的控制权往往掌握在高管团队的手中，他们甚至可以影响乃至操纵董事会的运 作，董事会就成了高管人员的“橡皮图章”；另一方面，当股权结构非常集中时，控股 股东就会利用其控股地位，使得董事会和总经理等高管团队俯首听命。 独立董事制度对于我国来说，还是一个新的治理制度安排，因此认识清楚该制度在 上市公司治理的制度架构中的定位是非常重要的。公司治理规定了整个企业运作的基本 网络框架，公司管理则是在这个既定的框架下驾驭企业迈向目标。如果说企业的发展就 象前进中的列车，那么公司治理就是钢轨，而公司管理就是不断奔驰的列车，尽管钢轨 不是直接的动力，但却是列车安全、准时到达目的地的基本保障。在这个过程中，董事 会作为公司和全体股东的利益代表，必须履行其受托人的义务和责任，而独立董事制度 的建立则是进一步强调董事会监控的相对独立性，应代表公司的利益。 本课题从法律的视角，对我国现行独立董事制度存在的缺陷进行了深入分析，其中 存在的问题主要有：（1）独立董事制度缺乏完整的法律法规体系及相关的配套措施；（2） 独立董事制度与监事会在监督职能上的制度摩擦；（3）现行独立董事的产生机制还不能 保证其完全代表公司的利益；（4）独立董事的责任、权力和利益之间严重失衡。（5） 缺 乏一个良好的公司治理文化氛围。而所有问题主要集中在独立董事的权利、义务和责任 之间严重不匹配。本报告从独立董事的资格认定、市场的准入和退出、独立董事的权利、 义务和责任以及相关的配套法律法规等方面进行了深入分析， 全面构建独立董事的法律 制度架构和具体的责权利对等机制，为我国独立董事制度提供相应的法律性政策建议。 2 目 录 1 前 言 1.1 选题意义及研究目标………………………………………………（1 ） 1.2 董事会中为什么需要独立董事……………………………………（1 ） 1.3 我国上市公司治理低效原因：股权结构不合理和董事会缺乏独立 性 ……………………………………………………………………（2 ） 1.4 国内外关于独立董事治理机制研究的文献综述…………………（2 ） 1.5 本课题的研究目标和基本架构……………………………………（4 ） 2 独立董事制度的国际比较 2.1 独立董事制度的起源与现状………………………………………（6 ） 2.1.1 独立董事制度的起源 ……………………………………………（6 ） 2.1.2 西方国家独立董事制度的现状…………………………………（6 ） 2.2 国外独立董事的功能定位与现实作用……………………………（7 ） 2.3 独立董事的独立资格………………………………………………（8 ） 2.4 国外公司独立董事的选任与聘用 ………………………………（10 ） 2.5 国外公司独立董事的职责 ………………………………………（11 ） 2.6 国外公司独立董事的报酬 ……………………………………