课件：三商行为制度.ppt

THANK YOU SUCCESS * * 可编辑 对要约附送货物的保管义务 又称商主体强制保管义务，在日本法上，商人接到属于其营业范围的合同要约，同时根据该要约接受货物的，除该货物价额小于保管费，或因保管而遭受损失外，即使拒绝要约，也应以要约人的费用保管该货物。 第二节 商行为的一般规则 一、商行为一般规则的含义和内容 严格的注意义务 无论在商行为还是在一般法律行为中，履行债务给付的当事人都必须谨慎从事自己的活动，都必须对自己在法律行为中的故意和过失承担责任。商法中的注意义务应当比民事义务更加严格。 第二节 商行为的一般规则 一、商行为一般规则的含义和内容 报酬请求权 提供商品或者服务一方请求接收方给予法定或者约定报酬的权利。商法上的报酬请求权成立不以交易双方当事人间事先约定为必要条件，商事代理、行纪、居间、保险等若无相反约定，则须支付报酬，如当事人未就报酬数额作出约定，应由法官按照市场公允价格来确定报酬金额。 第二节 商行为的一般规则 一、商行为一般规则的含义和内容 商事法定利率 基于商行为的营利特性，各国商法典对商事法定利率做了高于民法所规定的法定利率的规定。如《日本商法典及《韩国商法》在民法典所规定的4%的基础上规定为6%。《德国商法典》在民法典所规定的4%的基础上规定为5%。我国禁止企业间私相借贷，但并未禁止，也无法阻止企业往来中出现各种垫款情况，实际执行的垫款利率并不统一，有时采用定期或活期存款利率、有时采取定期或活期贷款利率、有时采取固定资产贷款利率，有时采取流动资金贷款利率等等，国外商法直接规定垫款年利率值得我国借鉴。 第二节 商行为的一般规则 一、商行为一般规则的含义和内容 保证的连带责任 依照连带责任保证，主债务人不履行债务时，债权人有权同时请求主债务人和保证人共同承担履行责任。我国《担保法》第19条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 第二节 商行为的一般规则 一、商行为一般规则的含义和内容 某信用社向丘某发放贷款50000元。李某为丘某提供担保保证，保证内容为：“此贷款如丘某不按期偿还，由我偿还贷款的本金和利息。”该笔贷款到期后，丘某没有如约偿还，信用社向人民法院提起诉讼，请求保证人李某代丘某偿还贷款的本息。李某辩称：“自己只有在丘某无能力偿还该贷款后，才为其偿还贷款。而丘某现在仍有可以偿还贷款的财产，且信用社没有起诉丘某而是起诉我，这是起诉错了对象。请求法院驳回信用社的诉讼要求。 人民法院根据李某所写的保证内容，认定李某的保证方式是连带责任保证而不是一般保证，遂判决李某偿还该笔贷款的本金和利息。 案例 第二节 商行为的一般规则 根据《担保法》的规定，保证人的保证方式有两种：一般保证和连带责任保证。《担保法》第17条规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。”在保证人承当保证方式中，一般保证的风险是最小的，它赋予了保证人享有先诉抗辩权和第二次序偿还权，即上文所讲的《担保法》第17条第2款的规定。正因为一般保证的保证人享有的权利多，承担的风险小。所以保证人和债务人约定采用“一般保证”这种保证方式时，必须是明确的约定，即要出现“一般保证”的字眼。根据《担保法》第19条的规定：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”上面的那个案例，由于李某没有明确指明其采用何种保证责任，而被人民法院推定其承担连带责任保证。连带责任保证对于保证人而言是一种较重的责任。债务人和保证人的责任没有先后之别，只要债务人届期不履行债务，债权人就可以要求债务人或者保证人履行债务，或者要求共同承当债务。保证人不得以债权人未先向债务人请求履行债务而拒绝履行其保证责任。因此，建议担保经济活动中，保证人务必在保证协议上明确是“一般保证”还是“连带责任保证”，以免造成不必要的损失。 第二节 商行为的一般规则 商事留置权 指债权人按照合同的约定占有债务人的财产，并在其债权未受清偿时将该财产留置，在债务人不履行债务超过一定期限时，债权人依法变卖留置的财产的权利。 德国和日本商法规定，商事留置权有以下有别于民法留置权的特点： 1、无须牵连关系。《日本商法典》第521条，商法并不强调债权发生与留置财产之间的牵连关系，但依然重视债权人对留置物的占有。 2、无须现实的占有留置财产。《德国商法典》第369条，即使标的物的所有权已经由债务人转移于债权人，