契约型私募基金的税务处理.docxVIP

72 72 TAX PRACTICE 契约型私募基金的税务处理 周洪峰 廖晓东 曾晨舆（深圳市福田区地方税务局 广东 深圳 518028） 内容摘要“: 契约型私募基金”是资本市场中广 泛存在的一种投资模式，对契约型私募基金应如何 李 鸿 翔 / 图 征税，是一个存在争议的问题。本文从分析契约型 私募基金资本募集、投资运作、收益分配过程中的 法律关系入手，得出契约型私募基金运作过程中存 在“两种应税行为、两个纳税主体”的结论。 关键词：契约型 私募基金 基金持有人 基金管理 人 Abstract:Contractual private equity fund serves as a widespread investment mode in capital market, but how to tax it has become a controversial issue. This paper analyzes legal relations of contractual private equity fund in capital raising, investment operations, income distribution, and finally draws a conclusion that the operation of contractual private equity fund involves ??two taxable acts and two taxable subjectsó. Key words: Contractual-type Private equity fund Fund holder Fund manager 李 鸿 翔 / 图  “私 募基 金”是资本市场中 广 泛 存 在 的 一 种 投 资 模 式 。 目 前，中国“私募基金”在法律上 处于灰色地带，没有专门的法律 条 款 来 界 定 私 募 基 金 的 法 律 地 位、组织形式、法律关系、权利 义务等。对私募基金如何征税争 议较多，尤其是法律身份界定较 为含糊的契约型私募基金，本文 针 对 契 约 型 私 募 基 金 的 税 务 处 理进行探讨。 一、契约型私募基金的 内涵和表现形式 一般而言，私募基金的本质 是向少数特定对象募集资金、集 中投资、获取并分配收益。私募 基 金 的 资 金 投 入 者 称 为 基 金 持 有人，资金的募集和运作者称为 基金管理人。在中国，私下募集 资金是非法的，于是许多私募基 金 借 用 某 些 合 法 组 织 的 形 式 出 现 ， 这 就 是 私 募 基 金 的 表 现 形 式。目前国内私募基金的表现形 式 可 以 分 为 设 立 企 业 型 、 信 托 型、分散登记型、订立契约型四 种，其中前三种均以一定的合法 组织形式出现。订立契约型是一 种最直接、最原始和最普遍的私 募基金组织形式，它不借用合法 INTERNATIONAL TAXATION IN CHINA 主体的身份出现，基金持有人直 接 将 资 金 交 付 给 基 金 管 理 人 集 中管理和投资，通过签订某种形 式 的 契 约 来 明 确 双 方 的 权 利 义 务、利益分配等法律关系。 契约型私募基金在法律关系 上 表 现 为 基 金 持 有 人 和 基 金 管 理人之间的民事合同关系，这种 直 接 通 过 合 同 募 集 资 金 的 方 式 游走在现行法律许可的边缘。但 是 由 于 契 约 型 私 募 基 金 具 有 直 接、明确、灵活的特性，它为投 资者所广泛接受和采用。 二、契约型私募基金的 涉税问题 目前，对契约型私募基金管 理 人 和 持 有 人 如 何 征 税 是 争 论 较多的问题。日前，我们曾遇到 一个典型案例：11 位投资者（其 中有自然人也有法人企业）将资 金合计约 1.5 亿元以签订契约的 形式交付某投资公司，由该公司 以 自 己 的 名 义 申 购 两 家 上 市 公 司的非公开定向发行股票，锁定 期 满 后 抛 售 ， 获 得 差 价 收 益 约 2.1 亿元，由该公司再将全部投 资收益分配给 11 位投资者。 在本例中，根据证监会批准 两家上市公司“非公开定向发行 股票”的有关文件，两家上市公 司 非 公 开 定 向 发 行 股 票 可 以 面 向机构投资者，但不能面向个人 投资者，且发行对象不得超过 10 个。基金管理人募集了 11 位投资 者（基金持有人）的资金，利用 其 证 券 投 资 机 构 的 法 律 地 位 统 一 申 购 两 家 上 市 公 司 的 非 公 开 定向发行股票。 对该案例，一种观点认为，  按照“实质重于形式”的原则， 基金管理人不用履行纳税义务， 直