浅谈私募股权投融资中的法律热点问题.docVIP

浅谈私募股权投融资中的法律热点问题 在私募股权投融资交易中律师扮演着至关重要的角色，但律师的工作仍不能替代或弥补在我国现有的法律框架和资本市场体系下，私募股权投融资的存在和发展所面临的种种问题。这些问题主要表现为：我国企业对私募股权投融资了解不足，同时也凸显我国在私募股权投资方面立法的缺陷。 2008年9月15日，随着一个拥有158年历史的美国第四大投资银行雷曼兄弟控股公司（Lehman Brothers Holding ）宣布申请破产，中国人自改革开放三十年来，首次目睹了系统性金融危机在市场全球化的中心美国全面爆发，并且迅速蔓延至全球。当舆论全部导向如何应对这场突如其来的金融危机、如何捂好自己的钱袋子时，英国的“逆向投资大师”安东尼·波顿（Anthony Bolton）却告诉我们，“当下你我皆应作个逆向投资者”。很多中国投资业内人士亦认为，中国的私募股权基金应在这场危机中寻找机遇、把握机遇。正因为此，笔者奉上这篇短文，仅希望给投资者们一些启发，熟悉私募股权投融资的运作模式及其中的法律热点问题，更好的在这场危机中成为一名成功的逆向投资者。 顾名思义，作为私募股权基金投资方式的一种– 私募股权投资基金（Private Equity Fund, PEF）是指通过私募形式对私有企业，即非上市企业进行的权益性投资。私募股权投资的资金来源非常广泛，包括战略投资者、有风险辨别和承受能力的机构或个人等。私募股权基金，在国际上根据其投资方式或操作风格，一般分三种类型：一、风险投资基金（Venture Capital Fund, VCF）; 二、增长型基金（Growth – oriented Fund）,即狭义的私募股权投资基金（Private Equity Fund, PEF）; 三、收购基金（Buyout Fund）。 私募股权基金起源于美国。中国改革开放以来，经济取得了与世瞩目的成就；快速成长的中国企业急需资金、管理和资源的支持；股权分置改革的全面完成亦给私募股权基金带来了丰富的机遇，自2003年起主要私募股权公司开始大举进军中国。成功的交易案例相继公布，如摩根士丹利投资的蒙牛乳业于2004年6月登陆香港证券交易所；高盛和鼎晖收购双汇集团的整体国有产权；麦格里全球房地产公司以9800万美元投资上海新茂大厦；凯雷集团斥资收购徐州集团工程机械有限公司；华平投资1.5亿美元入股国美电器等。2008年，虽然由次贷危机引发的金融危机考验着全球经济，也考验着中国私募股权投资的发展，但业内人士普遍认为中国私募股权投资发展前景依然广阔，要抓住金融动荡中的机会使我国私募股权投资快速发展。 不难想象，在私募股权投融资交易中，投资方和融资方需要经过漫长的谈判过程。那么，律师在私募股权投融资交易中又扮演着怎样的角色、起到什么样的作用呢？在私募股权投融资交易中存在哪些法律风险，我们应该怎样防范和应对呢？本文将针对这几个问题简要进行讨论。 律师在私募股权投融资交易中的角色和作用 在私募股权投融资交易中，有经验的律师是投资者和融资者不可缺少的助手。律师的参与不仅有利于实现工作效率最大化、风险最小化、投融资效应最大化而且有利于规避经营风险、财务风险、法律风险等。 律师在为私募股权基金机构提供法律服务时可分为以下几个阶段： 资金设立募集阶段 律师在资金募集阶段主要涉及公司设立方面的法律业务。例如，帮助私募股权基金投资公司的发起人起草合作协议、拟定公司章程、办理公司的审批和注册登记等。目前，我国私募股权基金主要采用有限责任合伙制和公司制两种组织结构：（1）有限合伙制，作为风险投资最具活力的组织结构，是由投资者（有限合伙人）和基金管理人（普通合伙人）合伙组成一个有限合伙企业。投资者出资并对合伙企业负有限责任，管理人在董事会的监督下负责风险资本的具体运作，并对合伙企业负无限责任；（2）公司制，即指私募股权基金以股份有限公司或有限责任公司的形式设立。 项目筛选、审查、评价、谈判阶段 作为投资公司方的律师，在本阶段的工作主要有：（1）参与投资之前的可行性分析，即分析拟投资项目是否符合国家法律、法规，出具法律意见书；（2）对拟投资的项目进行尽职调查，出具《尽职调查报告》；（3）根据拟投资项目情况，参与设计投资模式、退出模式，洽商与被投资方的《合作框架协议》；（4）根据不同的合作模式，分别起草并签署《增资扩股协议》或《股权转让协议》；（5）帮助合作双方签署《保密协议》和《劳动合同书》。 管理投资项目阶段 在企业获得投资并正常运营后，律师可以为企业提供一些其它的服务，例如：（1）提供投资调查分析。为企业提供就某一产品的市场前景进行市场调查和分析的服务，帮助目标企业确定市场定位。（2）帮助目标企业选择战略合作伙伴。律师能够为有意进行国际合作的企业迅速寻找和筛选合作伙伴；并且可以作为代理