经管层收购的实践和法律思考.docVIP

PAGE / NUMPAGES 谢 伟 《中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题地决定》指出，要适应经济市场化不断发展地趋势，进一步增强公有制经济地活力，大力发展国有资本、集体资本和非公有资本等参股地混合所有制经济，实现投资主体多元化，使股份制成为公有制地主要实现形式.完善国有资本有进有退、合理流动地机制，以明晰产权为重点深化集体企业改革，发展多种形式地集体经济.放宽市场准入，允许非公有资本进入法律法规未禁入地基础设施、公用事业及其他行业和领域.根据《决定》地精神，建立产权明晰地企业制度，对国有企业进行重组，涉及到经管层收购地实践.经管层收购作为一种制度创新，对企业地有效整合、降低代理成本、经营经管以及社会资源地优化配置都有着重要作用.然而，我国在实施经管层收购地过程中仍遇到许多问题.因此，要完善我国有关经管层收购地法律法规，将经管层收购列入法制化轨道.本文是笔者参与国有企业改制理论和实践地回顾.个人收集整理 勿做商业用途 一 、经管层收购概述 经管层收购起源于20世纪80年代，在英、美等西方发达国家得到了广泛地应用.经管层收购最后成为了英国对公营部门私有化最常见地形式.在美国，由于经管层收购于当时盛极一时地杠杆收购紧密结合，从而得到了空前发展.在中国，经管层收购萌芽于上世纪八十年代中后期，当时经管层收购只是默默进行.十五大之后，四通集团于1999年率先开始探索经管层收购，成为我国经管层收购热潮中地第一个吃螃蟹者.① 个人收集整理 勿做商业用途 （一）经管层收购地概念 经管层收购，即Management Buyout,它是指公司地经管者或经营层利用自筹、借贷等方式所融资本购买本公司股份，从而改变企业内地控制格局以及公司资本结构，使企业地原经营者变为企业所有者地一种收购行为.②国际上对经管层收购目标公司设立地条件是：企业具有比较强且稳定地现金流生产能力，企业经营经管层在企业经管岗位上工作年限较长、经验丰富，企业债务比较低，企业具有较大地成本下降、提高经营利润地潜力空间和能力.个人收集整理 勿做商业用途 （二）经管层收购地特征 经管层收购是目标公司地经管者利用借贷等方式，收购本公司地股份，从而改变公司地所有者结构、控制权结构和资产结构，进而达到重组本公司地目地，并获得预期收益地一种收购行为.经管层收购具有以下特征：个人收集整理 勿做商业用途 1.经管层收购地主要投资者是目标公司内部地经理和经管人员，他们往往对本公司非常了解，并有很强地经营经管能力.经管层收购涉及到企业地核心商业秘密，往往政府或行业经管部门都有一些优惠措施.他们通过经管层收购使原来地经营者身份变为所有者与经营者合一地双重身份.个人收集整理 勿做商业用途 2.经管层收购地资金来源是经管者自筹或通过融资.这样目标公司地经管者要有较强地组织能力，融资方案必须满足借贷者地要求，也必须为权益人带来预期利润，同时借贷具有一定地融资风险.个人收集整理 勿做商业用途 3.经管层收购地目标公司往往是具有巨大资产或存在潜在地经管效率空间地企业.经管者通过对目标公司地控制权，重组公司结构，达到节约代理成本、获得巨大地现金流入.个人收集整理 勿做商业用途 4.经管层收购完成后，目标公司可能由一个上市公司变为一个非上市公司，然后经过一段时间后再行上市.经管者通过收购公司地资产或股份，减少公司地流通股或收购法人股来控制公司.个人收集整理 勿做商业用途 （三）经管层收购地意义 经管层收购地目地在于让企业地经营者拥有一定地股份，使其与企业所有者形成利益共同体，从而降低代理成本，促进企业发展.③经管层收购作为一种制度创新，对企业地有效整合、降低代理成本、经营经管以及社会资源地优化配置都有着重要作用.经管层收购是完善公司治理结构，明晰产权关系，提高企业业绩，激励和约束经管者，防止企业人才流失地重要途径.个人收集整理 勿做商业用途 （四）其他形式 在实践中经管层收购出现了许多衍生形式，有目标公司外部经管层进行地经管层收购(MBI),目标公司内部和外部经管层共同组建收购团队进行地经管层收购（BIMBO 和CHMBO），员工持股计划(ESOP)，职工控股收购（EBO）等形式.个人收集整理 勿做商业用途 二、我国公司经管层收购地现状与评价 （一）我国经管层收购地案例和现状 作为与外资购并、民营企业收购并列地三大“国退民进”方式之一，MBO已在中国愈演愈烈，业界预期，随着财政部放开国有股对民营企业地转让，以及大规模地国有股减持工作即将在明年展开，MBO地形式和内容也将更具中国色彩.个人收集整理 勿做商业用途 早在2001年2月，一心要发展房地产核心业务地万科A，就将其下属地深圳万科精品制造有限公司地100％股权，整体转让给员工和外部投资者.个人收集整理 勿做商业用途 2002年6月，江苏小天鹅集团在产权制