第七章担保法.pptxVIP

第七章 担保法 本章的主要知识点： 第一节 担保法概述 第二节 保证 第三节 抵押 第四节 质押 第五节 留置 第六节 定金 ;第一节 担保法概述;第二节 保证; 保证人：具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人 。以下几种不能担任保证人的情形： （1）国家机关、学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，不得作为保证人。 例外：经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的情况下，国家机关可以做保证人。 （2）企业法人的职能部门 企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。 ①债权人“知道或应当知道”保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担； ②债权人“不知道”保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失，由债权人和保证人根据其过错各自承担相应的民事责任。 （3）企业法人的分支机构 企业法人的分支机构有法人书面授权的，在授权范围内可以作为保证人。 ;二、保证合同和保证方式 （一）保证合同的形式和保证内容 保证的内容应当由保证人与债权人在以书面形式订立的保证合同中加以确定。保证合同应当包括以下内容：被保证的主债权（即主合同债权，下同）种类、数额；债务人履行债务的期限；保证的方式；保证担保的范围；保证的期间；以及双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备上述规定内容的，可以补正。 （二）保证的方式 保证的方式有一般保证和连带责任保证两种。 （1）一般保证 在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。 举例： A企业向B银行贷款，约定还款时间是06年1月1日，C是一般保证人。如果A到期不还钱，债权人B必须先对债务人A提起诉讼或者申请仲裁，如果不提起诉讼或者申请仲裁的，C可以行使先诉抗辩权，拒绝承担保证责任。 ; 下列情况下，不得行使先诉抗辩权：①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；②人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；③??证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。 （2）连带保证 债务人在主合同的履行期限届满没有履行债务时，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 举例：A企业向B银行贷款，C是连带责任的保证人，A到期不清偿债务，B银行可以直接要求C承担保证责任。 当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。;三、保证责任 （一）保证担保的范围 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对“全部债务”（主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用）承担责任。 （二）保证人的责任 在保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。 ※ 债权人转让权利的，受让人同时取得与主债权有关的从权利。 ※ 根据《担保法》规定，保证人在下列情况下不承担保证责任： （1）同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任；债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。 （2）债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。 （3）债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。 ; （三）保证期间 一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。　　在合同约定的保证期间和上述期间内，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。　　连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。 ;（四）关于保证责任的其他规定 1、保证人就连续发生的债权作保证，未约定保证期间的，保证人可以随时书面通知债权人终止保证合同。但保证人对于通知到债权人前所发生的债权，承担保证责任。 2、企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。 3、有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：　　（1）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；