建设工程施工中 承包方的施工索赔.docVIP

建设工程施工中 承包方的施工索赔 随着我国经济体制改革的日益深化以及法律制度和建筑市场体系的不断完善健全,人们的法律意识得到了不断的提高和加强。尤其是我国加入WTO之后, 建设管理正在逐步与国际接轨并走向正规。因此，建筑工程的索赔问题将更显突出，索赔事件将会不断发生，尤其是在涉外建筑工程施工中，更是不可避免！所以，如何处理好工程索赔问题，不仅关系到有关建设工程施工各方的经济利益和社会效益，而且更重要的是关系到各方能否依法维权的问题，使工程顺利竣工。索赔是当事人在合同实施过程中，根据法律、合同规定及惯例，对不应由自己承担责任的情况造成的损失，向合同的另一方当事人提出赔偿或补偿要求的行为。在工程建设的各个阶段，都有可以发生索赔，但在施工阶段索赔发生较多。工程索赔对于工程建设各方都是存在的。目前，多数情况下，索赔是指施工单位（承包方）在合同实施过程中，对非自身原因造成的过程延期、费用增加而要求建设单位（发包方）给与补偿损失的一种权力要求，承包方可通过合法途径和程序，通过谈判、诉讼或仲裁，要求发包方偿还其在施工中的费用损失的过程。索赔一般有三个特征：1、索赔是双向的；2、只有发生了经济损失或权利损害，一方才能向对方索赔；3、索赔是一种未经对方确认的单方行为。在我国建筑行业实务中，一般情况下，对于工程索赔，承包方处于索赔劣势，属于弱势群体。因此，研究建设工程施工中承包方的施工索赔问题，对保护弱势群体，规范建筑市场管理就有着特殊的意义！研究承包方的索赔问题必将成为施工企业减少损失、获取利润的一个重要手段。通过对工程索赔中的取证方法和谈判技巧等所作的分析,进一步证明了这一点。 一、索赔在国外工程项目中的地位 国外工程项目施工中， FIDIC（国际咨询工程师联合会）制定的《施工合同条件》范本得到了广泛的应用，FIDIC 合同中，具有比较强烈的索赔意识，用以规范各方的履约行为。国外工程项目主要是由受委托的管理公司进行管理，大多数管理公司的合同都有FIDIC 合同条款的影子，有的甚至完全照搬。它的工程师具有非常强烈的合同意识，对合同管理非常重视。他们的施工合同极尽详细之能事，除权利义务以外，他们的合同中还尽可能地罗列非常详细的工作范围、规范和验收标准。为索赔打下了良好的基础，一旦发生符合合同要求的索赔，就会提出索赔，维护自身的权益。例如，上个世纪九十年代，国外承包商通过公开招投标承揽了我国的某重点工程项目，并签订了FIDIC条款合同，在履行合同过程中，由于发包方的管理问题，承包商不断提出索赔，并得到赔偿，导致工程造价增加，承包商从而维护了自身的权益。 二、我国承包方在施工索赔中存在的问题 通常，承包方提出工期索赔的目的有两个：一是免去或推卸自己对已产生的工期延长的合同责任，使自己不支付或尽可能不支付工期延长的罚款；二是进行因工期延长而造成的费用损失的索赔。在进行索赔过程中，我国承包方主要存在以下问题：1、不敢提出索赔在我国，建筑行业竞争非常激烈，建筑市场处于僧多粥少的局面，使承包方承揽工程难，要钱更难！虽然在法律上，合同的双方是平等主体关系，但在实际操作过程中，承包方往往处于不平等、劣势的地位，不敢“得罪”发包方。发包方有意识或无意识的违约情况时有发生，给承包方造成了一定的经济损失，承包方不得不从“长远利益”出发，委曲求全。对于较小的损失，有的要求现场签证，签证未果的就由自己承担了，除非索赔的数额比较大，承包方承受不了，才会发生索赔，走向裁决或诉讼道路！如：笔者曾就职的某房地产开发公司，在某高层住宅工程的施工合同中，实行了单方造价包死的工程价款，双方没有明确地基加深工程造价的结算办法，开挖后，发现地质条件不好，局部基础需加深，承包方提出签证，但发包方以合同单方造价包死为由而拒绝，考虑费用不算太高，承包方就没有提出索赔，后又因平米钢筋含量超出口头协议，承包方损失巨大，双方协商不成，不得不走上了诉讼程序！2、不懂如何索赔总体来看，目前，不少承包方的管理水平并不高，尤其在工程索赔方面，不少承包方根本不懂如何索赔，也不懂索赔的程序和注意事项，有的承包方一发现发包方工作失误，就索赔工期和费用，要求工期顺延和按误工的天数以计日工费标准进行赔偿。他们不懂得只有耽误了关键工作线路上的工期，才有可能获得工期索赔，也不懂得费用索赔的计算原则和标准等等，有的承包方还不懂得索赔的时限和程序。如：笔者在参与开发的某市某大街12#用地的“明清一条街”工程施工过程中，承包方以包工不包料的方式承包该工程。在实际施工过程中，发包方时常供料不及时，耽误工期，累计耽误时间达52天之久，使承包方在近2个月的施工中，只干了8天活，一直在做“施工准备”，因此“延误”了总工期，给承包方带来了很大的经济损失，而承包方虽然对发包方的作法十分不满，但不懂如何进行工期和费用的