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论我国不安抗辩权制度的缺陷及其完善 辩权的适用范围及赋予不安抗辩权利人直接解约权的必要. 关键词:合同法;不安抗辩权;默示预期违约 中图分类号:D90文献标识码:A文章编号:1008—7354(2003)03—0014—03 随着全球经济日益一体化,世界的市场逐渐成为一 个统一的市场,市场的交易及交易规则也趋向国际化. 我国《合同法》在承继大陆法不安抗辩权制度和英美法默 示预期违约制度后,吸取我国司法实践的基础上,创制了 有中国特色的不安抗辩权制度.同时,我国《合同法》对 不安抗辩权的适用范围,适用条件,救济方法,行使权利 的限制及滥用权利的补救措施都作出了明确规定.在权 利行使依据的广泛性与救济方法的多样化方面是大陆法 系国家所役有的,它构筑了一个较为完善的相对科学的 不安抗辩权制度体系.但《合同法》关于不安抗辩权制度 仍存在一定的缺陷,为更好地发挥不安抗辩权制度在合 同履行中的作用,实有完善之必要. 一 ,不安抗辩权制度的法理价值评析 所谓不安抗辩权,是指在双务合同中,负有先行给付 义务的一方当事人在有证据证明对方当事人有丧失或可 能丧失履约能力时,可以终止自己的履行,在对方未履行 或提供担保前,拒绝履行自己的债务.不安抗辩权是基 于公平理念对给付具有牵连关系的双务合同而设的,为 大陆法系各国民法典所规定.不安抗辩权在法国学说中 被称为”不履约的抗辩”,它来自中世纪罗马法,是从约因 学说出发,认为一方的义务是另一方的约因,因此一方不 履行合同为另一方不履行提供了法律依据【1](P141).根据 《法国民法典》第1613条规定:”即使出卖人同意延期支 付价金,但如果买卖成立后,买受人破产或者无支付能 力,使出卖人面临丧失价金之危险时,出卖人亦不再负交 付标的物之义务,但如果买受人提供到期支付价金的担 保,不在此限.”但是不安抗辩权真正源自于德国法.根 据《德国民法典》第321条规定.”因双务合同而负有先 为给付义务的人,在合同订立后另一方的财产发生明显 减少,并由此危害对待给付的请求权时,可以在对待给付 履行前或在为对待给付提供担保前,拒绝其负担的给付. 收稿日期:2003—06—02 另外,奥地利民法典,意大利民法典,瑞士民法典,我国台 湾地区的民法等都对不安抗辩权制度有所规定. 合同是自由和自愿达成协议的结果,因此,在道义上 应受到尊重并在法律上严格执行.但是随着经济与社会 的不断发展,合同不应仅仅囿于作为一种消极手段之形 式去强制执行人们经过选择所达成的协议,而应成为一 种获取正义的积极手段.进而追求本质意义上的公平和 公正.因为合同被遵守主要不是基于国家的强制力,而 在于它本身所蕴涵的公平与正义价值.如果将权威寄托 在强制性上,它是不可能根深蒂固的.只有对合同价值 产生心悦诚服的认同感和依归感,才能从内心产生油然 而生的自重感,才能自觉自愿地为维护合同安全创造条 件.因此,只有弄清楚不安抗辩权制度的法哲学基础,才 能更加深刻地领会其制度的本质.一些学者认为,不安 抗辩权的设置是法律为谋求双务合同利益的公平,赋予 先履约方免受损害的一种救济权利,最终目的是预防合 同签订后在履行阶段因情景变化致另一方遭受损 害嘲).笔者认为,从不安抗辩权本身的法律形式看, 它似乎是作为法律救济手段而产生的,但作为一种救济 手段的生存毕竟是消极意义的生存,因为不安抗辩权的 行使毕竟是合同当事人被迫而为之的情形,它远离了合 同的目的.因此,从本质上看,不安抗辩权实际上是一种 延期履行自己义务的抗辩,行使不安抗辩权的一方延期 履行的着眼点,根本不在于不安抗辩权人在合同对方当 事人发生对待给付困难时中止甚至是解除合同的机会, 而是期望对方在延期履行期间提高实力或获得帮助,从 而提高其履约能力,维护合同的安全.从这种意义上来 说,不安抗辩权也就是一种无奈的,迫不得己的抗辩,但 正是这种无奈的,迫不得己的抗辩,却显示了它巨大的威 力,可敦促对方当事人恪尽职守,忠实履约.从而为合同 安全的维护营造良好的氛围. j1—1il圈■ 第3期吴鹏飞:论我国不安抗辩权制度的缺陷及其完善l5 二,《合同法》中关于不安抗辩权制度的规定 及缺陷分析 (一)《合同法》中关于不安抗辩权制度的规定分析 我国《合同法》对不安抗辩权作了明确规定.该法第 68条规定:”应当先履行债务的当事人,有确切的证据证 明对方有下列情形之一的,可以中止履行:(1)经营状况 严重恶化;(2)转移财产,抽逃资金,以逃避债务;(3)丧失 商业信誉;(4)有丧失或可能丧失履行能力的其他情形. 当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任.” 该法第69条规定:”当事人依照本法第68条的规定中止 履行的,应当及时通知对方,对方提供适当担保时,应当 恢复履行.中止履行后,对方在合理期限内未恢复履行